What You Need To Know About Mergers & Acquisitions: 12 Key Considerations When Selling Your Company

By Richard D. Harroch, David A. Lipkin, and Richard V. Smith

mergers and acquisitions with private holded companies involved a number of key legal, business, human resources, Immateriaalioikeus, and financial issues. Voit onnistuneesti navigoida yrityksen myynnissä, on hyödyllistä ymmärtää dynamiikkaa ja kysymyksiä, jotka usein syntyvät.

tässä artikkelissa ohjeistamme 12 avainkohtaa, jotka on otettava huomioon yrityskaupoissa (M&a), joihin liittyy yksityisomistuksessa olevien yritysten myyntiä myyjän ja sen johdon näkökulmasta.

M&arvonmääritys on siirtokelpoinen

Mistä tiedät, onko ostajan tarjoushinta yhtä suuri tai suurempi kuin yrityksesi arvo?

on tärkeää ymmärtää, että tarjoushinta ja arvostus, kuten muutkin termit M&A, ovat jälkimarkkinakelpoisia. Koska yrityksesi osakkeilla ei kuitenkaan käydä julkista kauppaa, vertailuarvot eivät välttämättä ole heti selvillä, ja neuvottelutulos riippuu useista keskeisistä tekijöistä, kuten seuraavista::

• Markkinavertailut (myyvätkö kilpailijasi 3x: n liikevaihdolla vai 12x: n käyttökatteella? Kasvatko nopeammin kuin kilpailijat?)
• onko ostaja rahoitusostaja (kuten pääomasijoitusyhtiö, joka voi arvostaa liiketoimintaasi käyttökatteen perusteella) vai strateginen ostaja (joka voi maksaa korkeamman hinnan synergiaetujen ja strategisen sopivuuden vuoksi)
• yrityksen viimeisellä rahoituskierroksella käytetty arvostus
• työntekijöiden ja alkuvaiheen sijoittajien viime aikojen osakkeiden myynneistä maksamat hinnat
• yrityksesi viimeisimmät 409A arvostus (yrityksen yhteisen osakekannan käyvän markkina-arvon arviointi)
• yrityksen historiallisen taloudellisen tuloksen kehitys
• yrityksenne ennakoitu taloudellinen kasvu
• yrityksenne omistama tai lisensoima teknologia
• yrityksenne liiketoimintasektori
• yrityksenne liiketoiminnalliset, taloudelliset ja/tai oikeudelliset riskit
• johtoryhmän kokemus ja asiantuntemus
• yrityksenne näkymät ja mahdollisuudet lisärahoituskierroksille
• onko yritykselläsi useita tarjoajia tai yksi kiinnostunut
• onko yrityksesi mielekäs listautumisehdokas

jos sinä ja mahdollinen ostaja olette jos et pääse sopimukseen hankintahinnasta, harkitse ”earnoutia” keinona kaventaa tätä mielipide-eroa. Ansaintamäärä on M& – sopimuksessa oleva sopimusehto, jonka mukaan myyjä voi tulevaisuudessa saada lisävastiketta, jos myydyllä liiketoiminnalla saavutetaan tietyt taloudelliset mittarit, kuten välitavoitteet bruttotuloissa tai KÄYTTÖKATTEESSA. Vaikka earnout aiheuttaa merkittäviä riskejä myyvälle yritykselle ja sen osakkeenomistajille, se luo myös tien myyville osakkeenomistajille, jotta he voivat lopulta saavuttaa yrityksen myynnistä tavoittelemansa tuoton, joka perustuu liiketoiminnan jatkuvaan tulokseen kaupan päättymisen jälkeen.

lopuksi, älkää pelätkö neuvotella. Vaikka ostajan ehdottama numero ”tuntuisi” oikealta, harkitse vastatarjouksen tekemistä. Ostajat harvoin tekevät parhaita tarjouksiaan aluksi. Hyvinä neuvottelijoina ostajat pidättelevät jotain, mikä jättää tilaa lopullisille ”myönnytyksille” kaupan sulkemiseksi. Näin ollen kohtuullista hintatarjousta ei tavallisesti pitäisi ottaa huonosti vastaan. Jos et koskaan kysy, et saa koskaan tietää.

sulautumat ja yritysostot voivat kestää kauan markkinoida, neuvotella ja saattaa päätökseen

useimmat sulautumiset ja yritysostot voivat kestää pitkän ajan alusta loppuun; 4-6 kuukauden jakso ei ole harvinaista. Aikataulu riippuu ostajan kiireellisyydestä suorittaa due diligence ja saattaa kauppa päätökseen ja siitä, pystyykö myyjä kilpailuttamaan yrityksen myymisen tuottaen useiden tarjoajien kiinnostusta. On kuitenkin joitakin asioita, jotka voidaan tehdä lyhentää aikataulua:

• suorita tiukasti valvottu huutokauppamyyntiprosessi investointipankkiirin tai rahoitusneuvojan avustuksella niin, että potentiaaliset ostajat joutuvat tekemään päätöksiä lyhyemmällä aikavälillä kilpailuympäristössä.
• myyjän tulee asettaa kaikki keskeiset sopimuksensa, yhtiörekisterinsä, tilinpäätöksensä, patenttinsa ja muut olennaiset tietonsa verkkotietohuoneeseen prosessin alkuvaiheessa.
• myyjällä tulee olla julkistamisaikataulun luonnos (m&a-sopimuksen keskeinen osa) valmiina prosessin alkuvaiheessa.
• johdon esitykset / tehopisteet on valmisteltava ja tutkittava varhaisessa vaiheessa.
• yhtiön toimitusjohtajan pitäisi olla valmis selittämään, millaista lisäarvoa myyntiyhtiö tarjoaa ostajalle.
• yhtiön talousjohtajan tulee olla valmis vastaamaan kaikkiin taloudellisiin kysymyksiin ja puolustamaan talousennusteiden taustalla olevia oletuksia.
• myyjälle tulisi nimittää johtava neuvottelija, jolla on kokemusta M&a-kaupoista ja joka pystyy tekemään nopeita päätöksiä yrityksen puolesta.
• M& asianajajaa pyydetään tunnistamaan ja neuvomaan, miten voidaan ratkaista mahdolliset viivästykset, jotka johtuvat lakisääteisistä vaatimuksista (kuten CFIUS, Hart-Scott-Rodino, tai Yhdysvaltain ulkopuolisista laeista, kuten kilpailulaeista) sekä sopimushyväksynnästä ja kolmansien osapuolten muista oikeuksista.

myyjien on ennakoitava merkittävä Due Diligence-tutkinta, jonka ostaja suorittaa

sulautumisiin ja yrityskauppoihin liittyy tyypillisesti huomattava määrä ostajan harjoittamaa due diligence-tutkintaa. Ennen kauppaan sitoutumista ostaja haluaa varmistaa, että se tietää, mitä se ostaa ja mitä velvoitteita se ottaa, luonne ja laajuus myyntiyhtiön ehdolliset velat, ongelmalliset sopimukset, riita-riski ja immateriaalioikeuksiin liittyvät kysymykset, ja paljon muuta. Tämä koskee erityisesti yksityisiä yritysostoja, joissa myyntiyhtiö ei ole ollut julkisten markkinoiden tarkkailun kohteena ja joissa ostajalla on vain vähän mahdollisuuksia saada tarvitsemiaan tietoja julkisista lähteistä.

pitkälle kehitetyt strategiset ja pääomasijoitusostajat noudattavat yleensä tiukkoja due diligence-menettelyjä, jotka edellyttävät useiden ostajayritysten työntekijöiden ja neuvoa-antavien ryhmien tiivistä ja perusteellista tutkimusta myyntiyrityksestä.

due diligence-prosessin tehostamiseksi myyjäyritysten olisi perustettava verkkotietohuone. Online-datahuone on sähköinen varasto yrityksen keskeisiä asiakirjoja. Online-datahuone on täynnä myyntiyrityksen tärkeitä asiakirjoja, mukaan lukien yritysasiakirjat, sopimukset, immateriaalioikeuksia koskevat tiedot, työntekijöiden tiedot, tilinpäätökset, pääomitustaulukko ja paljon muuta. Online-datahuoneen avulla myyntiyritys voi antaa arvokasta tietoa hallitusti ja tavalla, joka auttaa säilyttämään luottamuksellisuuden. Online-tietohuone nopeuttaa m&a-prosessia välttämällä fyysisen tietohuoneen tarvetta, johon asiakirjoja sijoitetaan ja ylläpidetään.

tärkeää on, että verkkotietohuone voidaan perustaa niin, että se mahdollistaa pääsyn kaikkiin asiakirjoihin tai vain osaan asiakirjoista (jotka voivat vaihdella ajan myötä) ja vain ennalta hyväksytyille henkilöille. Useimmissa online-konesaleissa on ominaisuus, jonka avulla myyjä tai sen investointipankkiirit voivat tarkistaa, kuka on ollut konesalissa, kuinka usein kyseinen osapuoli on ollut konesalissa ja milloin konesaliin on tultu. Nämä tiedot voivat olla erittäin hyödyllisiä myyjille osoituksena kunkin mahdollisen tarjoajan kiinnostuksesta myyntiyritykseen ja auttaa myyjää ymmärtämään, mikä on tärkeintä kullekin ostajalle.

myyvien yritysten on ymmärrettävä, että online-datahuoneen kansoittaminen vie huomattavan paljon aikaa ja vaatii merkittävien yritysresurssien omistamista. Vaikka monet yksityisomistuksessa olevat yritykset käyttävät myös online-konesaleja rahoituskierroksiin, tarvitaan konesaliin paljon enemmän tietoa ja asiakirjoja mahdollisen M&a-kaupan yhteydessä. Tässä kokenut M&neuvonantaja voi antaa myyjälle yksityiskohtaisen luettelon tiedoista ja asiakirjoista, joita potentiaaliset ostajat odottavat näkevänsä m&a-keskitetyssä Online-datahuoneessa.

myyntiyrityksen ei pitäisi myöntää pääsyä konesaliin ennen kuin sivusto on täysin asuttu, ellei ole selvää, että ostajalle myönnetään aluksi pääsy vain osaan asiakirjoista. Jos myyvä yritys sallii pääsyn ennen kuin kaikki olennaiset asiakirjat on sisällytetty, lisäämällä asiakirjoja jatkuvasti, mahdolliset ostajat voivat tulla skeptisiä siitä, onko myyvä yritys on täysin julkistanut kaikki tiedot ja asiakirjat, että mahdolliset ostajat pitävät materiaalia. Tällainen skeptisyys voi vahingoittaa myyntiyhtiön kykyä saada paras Tarjoushinta potentiaalisilta ostajilta.

pääsy verkkotietohuoneeseen tapahtuu Internetin kautta suojatulla prosessilla, johon kuuluu käyttäjätunnus ja suojattu salasana. Tyypillisesti datahuoneeseen pääsyyn vaaditaan kaksivaiheinen tunnistautuminen. Lisävarotoimenpiteenä kaikissa online-tietohuoneesta tulostetuissa asiakirjoissa on vesileima, jolla yksilöidään kyseisen tulostuksen tilannut henkilö tai yritys.

Katso Verkkotietohuoneiden merkitys yrityskaupoissa

myyntiyhtiön on varmistettava, että sen kirjanpito, Kirjanpito ja sopimukset kestävät ostajan vankan due diligence-tutkimuksen. Tässä muutamia kysymyksiä, jotka voivat nousta esiin:

• sopimukset, joita molemmat osapuolet eivät ole allekirjoittaneet
• sopimukset, joita on muutettu, mutta ilman muutoksia allekirjoitetut ehdot
• puuttuvat tai allekirjoittamattomat hallintoneuvoston pöytäkirjat tai päätöslauselmat
• puuttuvat tai allekirjoittamattomat varastonhoitajan pöytäkirjat tai päätöslauselmat
• johtokunnan tai osakkeenomistajan pöytäkirjat/päätöslauselmat puuttuvat viittatut Näyttelyesineet
• epätäydelliset/allekirjoittamattomat työsuhteeseen liittyvät asiakirjat, kuten optiosopimukset tai salassapito-ja keksintöjen luovutussopimukset

tällaiset puutteet voivat olla ostajalle niin merkittäviä, että se vaatia niiden korjaamista ehtona sulkemiselle. Se voi joskus olla ongelmallista, kuten tapaukset, joissa ostaja vaatii entisten työntekijöiden paikantamista ja velvoittaa allekirjoittamaan salassapito-ja keksintöjen luovutussopimukset. Vältä nämä ongelmat ”tekemällä huolellisuutta” oman yrityksen ennen ostaja tekee sen puolestasi.

KS. 20 keskeistä due Diligence-toimintaa M&liiketoimi

ostaja tarkastelee myyjän tilinpäätöksen ja ennusteet perusteellisesti

jos ostaja voisi pyytää kauppasopimuksessa vain yhtä edustusta myyntiyhtiöstä, on todennäköistä, että ostaja pyytäisi edustusta siitä, että myyntiyhtiön tilinpäätös laaditaan yleisesti hyväksyttyjen kirjanpitoperiaatteiden (GAAP) mukaisesti ja että myynti yhtiö melko esittää toiminnan tulokset, taloudellinen tilanne, ja käteisvarat virrat ilmoitetuilla ajanjaksoilla.

tämän esityksen takana ostajan huolena ovat kaikki myyntiyhtiön historialliset tilinpäätökset ja niihin liittyvät taloudelliset mittarit sekä yhtiön ennusteiden kohtuullisuus sen tulevasta tuloksesta. Tutkimus – tai huolenaiheita ovat seuraavat:

• mitä myyntiyhtiön vuosi -, neljännesvuositilinpäätös ja kuukausitilinpäätös paljastavat sen taloudellisesta tuloksesta ja kunnosta?
• tarkastetaanko tilinpäätös ja jos tarkastetaan, kuinka kauan?
• kuvastavatko tilinpäätös ja siihen liittyvät liitetiedot kaikkia myyntiyhtiön velkoja, sekä lyhytaikaisia että ehdollisia?
• ovatko yrityksen voittomarginaalit kasvussa vai heikkenemässä?
• ovatko tulevaisuuden ennusteet ja taustaoletukset järkeviä ja uskottavia?
• miten kuluvan vuoden ennusteet vertautuvat hallituksen hyväksymään saman kauden talousarvioon?
• mitä normalisoitua käyttöpääomaa tarvitaan liiketoiminnan jatkamiseksi?
• miten ”käyttöpääoma” määritellään hankintasopimuksessa? (Definitional erot voivat johtaa suuri varianssi lopullinen hinta paljon.)
• mitä investointeja ja muita investointeja tarvitaan liiketoiminnan jatkamiseksi?
• mitkä ovat myyntiyhtiön nykyiset pääomasitoumukset?
• mikä on omaisuuden kunto? Mitä panttioikeuksia on olemassa?
• mikä velkaantuminen on maksamatta tai myyntiyhtiön takaama, mitkä ovat sen ehdot ja milloin se pitää maksaa takaisin?
• onko myyntiyhtiössä tai toimialalla, jolla se toimii, poikkeuksellisia tuloutusongelmia?
• onko liikkeeseen laskettuja saamisia?
• pitäisikö” ansioiden laatu ” – raportti tilata?
• ovatko pääoma-ja toimintatalousarviot asianmukaisia vai onko tarvittavia investointeja lykätty?
• onko käyttökate ja sen mahdolliset oikaisut laskettu oikein? (Tämä on erityisen tärkeää, jos ostaja on saamassa velkarahoitusta.)
• mitä takuuvastuita myyjällä on?
• onko myyntiyhtiöllä riittävät taloudelliset resurssit jatkaa toimintaansa tavanomaisesti ja kattaa transaktiokulunsa huolellisuusajankohdan ja hankinnan ennakoidun päättymispäivän välisenä aikana?

useiden tarjoajien avulla myyjä saa parhaan tarjouksen

myyjien kannalta parhaat tarjoukset syntyvät yleensä silloin, kun potentiaalisia tarjoajia on useita. Kilpailutilannetta hyödyntämällä myyjät voivat usein saada korkeamman hinnan, paremmat sopimusehdot tai molemmat. Neuvotteleminen vain yhden tarjoajan kanssa (erityisesti silloin, kun tarjoaja tietää olevansa ainoa potentiaalinen ostaja) asettaa usein myyntiyrityksen merkittävään epäedulliseen asemaan, varsinkin jos myyjä suostuu yksinmyyntisopimukseen (”no shop”), joka rajoittaa sen mahdollisuutta keskustella muiden mahdollisten ostajien kanssa joksikin aikaa. Myyjät yrittävät usein perustaa huutokauppa-tai tarjouskilpailumenettelyn välttääkseen sen, että tarjoaja vaatisi yksinoikeutta. Kun tarjoajia on useita, jokainen tarjoaja voidaan pelata toista vastaan suotuisan sopimuksen aikaansaamiseksi. Vaikka todellisuudessa on vain yksi vakavasti otettava potentiaalinen tarjoaja, käsitys siitä, että kiinnostuneita on useita, voi auttaa neuvotteluissa.

tarvitset suuren M&asianajajan ja suuren M&lakimiehen

onnistuneen M&prosessin kannalta on ratkaisevan tärkeää, että myyvä yritys palkkaa ulkopuolisen konsultin, joka on erikoistunut yrityskauppoihin. Ulkopuoliseen lakitiimiin tulisi kuulua kokeneen M&a asianajotoimiston lisäksi soveltuvien erikoisalojen asiantuntijoita (kuten verot, korvaukset ja edut, henkilöstöasiat, kiinteistöt, immateriaalioikeudet, kyberturvallisuus, tietosuoja, kilpailuoikeus ja kansainvälinen kauppa).

M& a liiketoimiin liittyy monimutkaisia, moninaisia sopimuksia ja sopimusrakenteita sekä haastavia oikeudellisia kysymyksiä. Ne ovat tyypillisesti nopealiikkeisiä ja voivat olla riitaisia. Jotta asianajajan m&olisi tehokas, hänen on tunnettava läheisesti sekä M& a-sopimusten liiketoiminnan realiteetit että hankintasopimuksen yleinen rakenne ja sisäinen toiminta. Hänellä on oltava sovellettavan aineellisen oikeuden täydellinen hallinta, ja hänen on oltava taitava neuvonantaja, neuvottelija ja valmistelija. Merkittävä M&a-diili vaatii kokeneen, keskittyneen m&ulkopuolisen asianajajan, joka on ”ollut siellä, tehnyt sen” monta kertaa. ”Osa-aikaisena” M&juristina on hyvin vaikea olla tehokas.

sama pätee m& a-Diilissä vaadittaviin lakiasiantuntijoihin. Jokainen asiantuntija olisi jyrätty M&oikeudellinen näkökohdat merkitystä teidän käsitellä ja harjoitella erikoisuus kokopäiväisesti. Vaikka on houkuttelevaa vastustaa ”suuren” lakitiimin tuomista huolesta, että he tuottavat suuren lakialoitteen, kokeneet asiantuntijat todella säästävät rahaa tunnistamalla merkittäviä riskejä liiketoimen varhaisessa vaiheessa ja työskentelemällä käytännön ratkaisujen kehittämiseksi. Lisäksi juridinen asiantuntija M&ryhmä, joka on työskennellyt yhdessä monissa aiemmissa sopimuksissa, on todennäköisesti tehokkaampi kuin pari asianajajaa, jotka yhdessä väittävät olevansa asiantuntijoita monilla erikoisaloilla, jotka ovat kriittisiä m&a-sopimuksen kannalta.

harkitse investointipankkiirin palkkaamista

monissa tilanteissa m&A: ssa kokenut investointipankkiiri voi tuoda taulukkoon merkittävää arvoa toimimalla seuraavasti:

• myyjän ja sen oikeudellisen neuvonantajan avustaminen optimaalisen myyntiprosessin suunnittelussa ja toteuttamisessa
• tiivistelmän tai luottamuksellisen muistion laatiminen mahdollisille ostajille
• mahdollisten ostajien tunnistaminen ja yhteydenotto
• mahdollisten ostajien kanssa pidettävien kokousten koordinointi
• salassapitosopimusten allekirjoittamisen valmistelu ja koordinointi
• salassapitosopimusten allekirjoittamisen avustaminen
• myyjä online-tietohuoneen asianmukaisessa täyttämisessä
• myyjän vastausten koordinointi ostajan due diligence-pyyntöihin
• auttaminen valmistella johdon esittelymateriaalit tapaamisiin mahdollisten ostajien kanssa ja valmistella johtoryhmää etukäteen
• avustaminen hinta-ja muita keskeisiä sopimusehtoja koskevissa neuvotteluissa
• neuvominen vertailukelpoisiin markkina-arvoihin
• fairness opinion esittäminen (ei yleistä yksityisomistuksessa olevien yhtiöiden myynnissä, mutta toisinaan suotavaa erityisesti tilanteissa, joissa johtajilla on eturistiriitoja)
• johtoryhmän auttaminen yhtiön hallitukselle pidettävissä esityksissä

Chris Gaertner, teknologiapäällikkö arvostettu sijoituspankkiyritys Rothschild Global Advisory on todennut: ”varmistaakseen suurimman todennäköisyyden onnistumiselle M&irtautuminen, investointipankkiirin tulisi antaa riippumatonta neuvontaa, ajaa keskittynyttä prosessia ja toimia todellisena kumppanina yhtiön toimitusjohtajalle, hallitukselle ja johtoryhmälle.”

immateriaalioikeudet ovat tärkeitä

myyntiyhtiön immateriaalioikeudet (IP) ja niiden käsittely ostajan käsissä on usein ostajalle ratkaisevan tärkeää. M&transaktion keskeisiin IP-emissioihin kuuluvat usein seuraavat:

• myyntiyrityksen on valmisteltava ostajan katselmukseen kattava luettelo kaikista sen liiketoiminnan kannalta olennaisista IP-asiakirjoista (ja niihin liittyvistä asiakirjoista).
• ostaja haluaa vahvistaa, että sen myyntiyritykselle antamaa arvoa, erityisesti jos myyjä on teknologiayritys, tukee se, missä määrin myyjä omistaa (tai hänellä on oikeus käyttää) koko sen nykyisen ja ennakoidun liiketoiminnan kannalta kriittisen tutkimusajanjakson. Yksi erityisen tärkeä osa-alue on se, missä määrin kaikki myyjän teknologian kehittämiseen osallistuvat työntekijät ja konsultit ovat allekirjoittaneet keksintöjen luovutussopimuksia myyjän hyväksi.
• monet ohjelmistoinsinöörit ja-kehittäjät käyttävät avoimen lähdekoodin ohjelmistoja tai liittävät niitä työhönsä kehittäessään tuotteita tai teknologiaa. Mutta tällaisen avoimen lähdekoodin ohjelmiston käyttö tai sisällyttäminen myyvään yritykseen voi aiheuttaa ostajalle omistus -, lisensointi-ja vaatimustenmukaisuusongelmia. Näin ollen myyjien on tunnistettava ja arvioitava avoimen lähdekoodin kysymyksiä kaupanteon alkuvaiheessa.
• yksityisen yrityksen yrityskaupan IP-lupaukset ja takuut palvelevat kahta tärkeää tarkoitusta: Ensinnäkin, jos ostaja saa tietää, että IP-lupaukset ja-takuut eivät olleet paikkansapitäviä (tai olisivat olleet paikkansapitämättömiä ehdotetusta päättymispäivästä lähtien) hankintasopimuksessa esitetyssä olennaisuuden asteessa, ostajaa ei välttämättä vaadita toteuttamaan hankintaa. Toiseksi, jos IP-takuut eivät pidä paikkaansa jompanakumpana tällaisena ajankohtana, ostajalla voi olla oikeus saada sulkemisen jälkeen korvaus vahingoista, jotka johtuvat myyjän tällaisesta vääristelystä. Näin ollen myyjä neuvottelee IP-osoitteiden soveltamisalan rajoittamisesta. Myyjä haluaa myös rajoittaa tämän vastuun mahdollisimman pieneen osaan kauppahinnasta (joka on kolmannen osapuolen hallussa) tai vaatia, että ostaja esittää vaateita ensisijaisesti vakuutuksia ja takuita koskevaa vakuutusta vastaan. Koska IP on ostajalle tärkeä, se voi kuitenkin pyytää oikeutta periä takaisin koko kauppahintaan asti, jos IP-lupaukset ja takuut osoittautuvat virheellisiksi.
• ostaja tyypillisesti haluaa myyntiyhtiön edustavan ja takaavan, että (I) myyntiyhtiön liiketoiminnassa ei loukata, kavalleta tai rikota muiden osapuolten immateriaalioikeuksia; (ii) mikään muu osapuoli ei loukkaa, kavaltaa tai riko myyvän yrityksen immateriaalioikeuksia; ja (iii) ei ole oikeudenkäyntiä eikä ole mitään vaatimuksia, jotka kattavat mitään näistä asioista, jotka ovat vireillä tai uhattuna. Nämä väitteet ovat erittäin tärkeitä ostajalle, koska sulkemisen jälkeinen oikeusjuttu, jossa väitetään rikkomista, jota ei tiedetä ennen sulkemista, voi altistaa myyjäyritykselle tai ostajalle huomattaville vahingoille tai, mikä pahempaa, ostamansa immateriaalioikeuden menettämiselle. Myyjä ei tietenkään halua eikä saa kantaa koko rikkomusriskiä. Näiden kilpailevien näkökohtien vuoksi näiden vakuutusten ja takuiden laajuudesta ja rajoituksista neuvotellaan usein ankarasti, ja neuvottelutulos riippuu pitkälti osapuolten neuvotteluvoimasta.
• ostajaa huolettavat liian laajat lisenssit ja valvontamääräysten muutokset myyntiyhtiön IP-sopimuksissa. Jos esimerkiksi avainlisenssi päättyy määräysvallan vaihtuessa, ostaja voi tavoitella tuntuvaa kauppahinnan alennusta tai jättää kaupan kokonaan. Varovainen myyjä tarkistaa IP-asiakirjansa kaupantekoprosessin alkuvaiheessa tunnistaakseen nämä säännökset ja laatiakseen neuvonantajiensa kanssa strategian tunnistettujen riskien torjumiseksi.
• ostaja tarkastelee huolellisesti myyntiyhtiön osallisuutta nykyisiin tai aiempiin IP-riita-asioihin tai muihin riitoihin.
• ostaja haluaa vahvistaa, että myyvä yritys on toteuttanut ja ylläpitää asianmukaisia tietosuojakäytäntöjä, käytäntöjä ja tietoturvaa. Viimeaikaisten paljon julkisuutta saaneiden tietomurtojen ja sovellettavien lakien merkittävien muutosten (kuten äskettäin voimaan tulleen EU: n yleisen tietosuoja-asetuksen ja äskettäin säädetyn Kalifornian kuluttajansuojalain) myötä ostajat ovat erityisen herkkiä kyberturvallisuuteen ja tietosuojaan liittyvissä asioissa m&a-asetuksessa. Ja myyjien on ennakoitava nämä huolenaiheet ja tarkasteltava perusteellisesti käytäntöjään, käytäntöjään ja turvallisuuttaan sekä mahdollisia altistumisia ja lakisääteisten vaatimusten noudattamatta jättämistä, jotta voidaan tehokkaasti neuvotella hankintasopimuksen kyberturvallisuuteen ja tietosuojaan liittyvistä määräyksistä.

näitä kysymyksiä käsitellään kattavasti 13 keskeisessä teollis-ja Tekijänoikeuskysymyksessä.

Älä jää jumiin Aiesopimusvaiheeseen

yksi suurimmista myyjien tekemistä virheistä on se, ettei aiesopimusta tai ehtolomaketta neuvotella kunnolla.

usein ostaja esittää myyntiyhtiölle ei-sitovan aiesopimuksen tai ehdon, jossa ei ole yksityiskohtaisia tietoja keskeisistä sopimusehdoista. Suuret sarjaostajat antavat yleensä vaikutelman, että nämä alustavat asiakirjat ovat pikemminkin muodollisuus heidän prosessinsa sisällä, ja siksi ne olisi allekirjoitettava nopeasti, jotta ostaja voi siirtyä viipymättä m&a-prosessin seuraaviin ”tärkeämpiin” vaiheisiin (kuten due diligence-menettelyyn ja lopullisten hankintaasiakirjojen neuvottelemiseen, mukaan lukien jatkuvat työsopimukset).

myyntiyhtiön neuvotteluvoima on kuitenkin suurin ennen aiesopimuksen tai term sheet-sopimuksen allekirjoittamista. Nämä asiakirjat, vaikka ne eivät ole sitovia Liiketoimintaehtojen suhteen, ovat erittäin tärkeitä sen varmistamiseksi, että myyjälle syntyy suotuisa sopimus. Kun aiesopimus tai term sheet on allekirjoitettu tai muuten viimeistelty, vipuvaikutus tyypillisesti heilahtaa ostajalle. Näin on erityisesti silloin, kun ostaja vaatii yksinoikeutta tai ”ei kauppaa” – säännöstä, joka kieltää myyjää puhumasta muiden tarjoajien kanssa lopullista hankintasopimusta koskevien neuvottelujen aikana. Ansan välttämiseksi myyntiyrityksen on neuvoteltava aiesopimuksen tai termilistan ehdot oikeudellisten ja taloudellisten neuvonantajiensa avustuksella ikään kuin se olisi sitova asiakirja.

aiesopimuksen tai termilistan keskeisiä neuvotteluehtoja ovat seuraavat:

• hinta ja se, maksetaanko se käteisenä etukäteen vai kokonaan tai osittain varastossa (mukaan lukien osaketyyppi), ja lykätäänkö ostohintaa ja todistetaanko se velkakirjoilla.
• mahdolliset hinnantarkistukset ja niiden laskutapa (kuten käyttöpääoman oikaisut sulkemisen yhteydessä).
• mahdollisen yksinoikeuden/myymäläkiellon soveltamisala ja kesto (on aina myyjän edun mukaista pitää se mahdollisimman lyhyenä, kuten 15-30 päivää).
• ehtojen sitomattomuus (lukuun ottamatta luottamuksellisuutta ja yksinoikeutta).
• korvausehdot ja se, ostaako ostaja vakuutuskäytännön, jossa vakuutetaan myyjän vakuutusten ja takuiden rikkomisesta johtuvia vahinkoja.
• mahdollisen korvaussopimuksen määrä ja pituus sekä määräys, jonka mukaan korvaussopimus on yksinomainen oikeussuojakeino sopimuksen rikkomiseen (ja kaikki poikkeukset tästä yksinoikeudellisesta oikeussuojakeinosta, mukaan lukien ”perustavanlaatuisten esitysten”, kuten yhtiön pääomittamisen ja organisaation, rikkominen).
• muut hankintasopimukseen sisällytettävät keskeiset ehdot (käsitellään seuraavassa jaksossa).

KS.aiesopimuksen neuvotteleminen

lopullinen hankintasopimus on erittäin tärkeä

yksi avain yrityksen onnistuneeseen myyntiin on hyvin laadittu kauppasopimus, joka suojaa myyjää mahdollisimman paljon. Siinä määrin kuin se on mahdollista ja riippuen myyjän vipuvaikutuksesta, sinun neuvonantajasi (eikä ostajan neuvonantaja) tulisi valmistella hankintasopimuksen ensimmäinen luonnos. Tässä muutamia hankintasopimuksen keskeisiä määräyksiä:

• Transaktiorakenne (esimerkiksi osakkeiden osto, omaisuuserien osto tai sulautuminen)
• ostohinta ja siihen liittyvät rahoitusehdot
• mahdolliset hinnanoikaisut (myyjä haluaa mieluiten välttää riskiä, että hinnat alenisivat käyttöpääomalaskelmien, henkilöstöemissioiden jne.perusteella.)
• virstanpylväät tai muut virstanpylväät ansaintamaksuille tai ehdollisille kauppahintamaksuille
• , kun osake lasketaan liikkeeseen myyville osakkeenomistajille, sekä kyseiseen osakkeeseen kohdistuvien oikeuksien ja rajoitusten laajuus (kuten rekisteröintioikeudet, yhteismyyntioikeudet, etuosto-oikeudet, johtokunnan edustus jne.)
• ostajan korvausvaatimuksista maksettavan korvauksen määrä ja Sulkutilin/lunastuksen kesto (myyjän kannalta houkutteleva skenaario on enintään 5-10 prosenttia kauppahinnasta sulkuajan ollessa 9-12 kuukautta). Joissakin sopimuksissa voi olla mahdollista neuvotella siitä, että ostaja ei korvaa kaupan sulkemisen jälkeistä korvausta eikä sulkua/pidätystä. Tämä voidaan saavuttaa käyttämällä M&a-vakuutusta.
• sulkutakuun/takuun yksinomainen luonne hankintasopimuksen rikkomisen yhteydessä (lukuun ottamatta ehkä tiettyjen perusluonteisten väitteiden rikkomista)
• sulkemisen ehdot (myyjä haluaa mieluiten rajoittaa niitä varmistaakseen, että se voi sulkea kaupan nopeasti ja ilman tällaisten ehtojen epäonnistumisen riskiä)
• vakuutusten ja takuiden luonne ja laajuus (myyjä haluaa, että ne hyväksytään mahdollisimman laajasti olennaisuus-ja osaamisvaatimusten avulla). Teollis-ja tekijänoikeudet, taloudelliset ja vastuut sekä takuut ansaitsevat erityistä huomiota.
• jos liiketoimen loppuunsaattamista ei tapahdu välittömästi allekirjoittamisen jälkeen, sopimuksen allekirjoittamisen ja sulkemisen välillä sovellettavien liiketoiminnan kovenanttien luonne (myyjä haluaa, että ne ovat rajallisia ja kohtuullisia ja että yhtiö voi saada suostumuksensa, jos muutoksia tarvitaan, suostumusta ei kohtuuttomasti pidätetä, viivästetä tai ehdota).
• korvausvastuun soveltamisala ja poissulkemiset (mukaan lukien korit, korkit ja korvausvastuun poistot)
• työsuhdeoptioiden käsittely
• ostajan mahdollisen johtoryhmän/työntekijän palkkaamisen ehdot
• hankintasopimuksen irtisanomisehdot
• vastuu ja kustannukset lupien ja hallituksen hyväksymisten saamisesta
• vastuu ja kustannukset lupien ja hallituksen hyväksymisten saamisesta
• osapuolten velvollisuudet kartelli-ja kilpailulainsäädännön hyväksymisten ja hyväksymisten saamisessa
• onko kauppa Yhdysvaltojen vastuulla. CFIUS review if there is a foreign buyer or other national security interests, and allocation between buyer and seller of the risk that the deal will not close because of government objectives
• the allocation of risk, in particular concerning unknown responses

See 18 Key Issues in Negotiating fuusio and Acquisitions for Technology Companies

Employee and Benefits Issues Will be Sensitive and Important

M&erityisesti teknologiayritysten liiketoimiin liittyy tyypillisesti useita tärkeitä työntekijöitä ja etuuskysymyksiä, jotka on käsiteltävä. M&A: ssa usein esiin tulevia työntekijäkysymyksiä ovat muun muassa seuraavat:

• miten myyjän liikkeeseen laskemat optio-oikeudet ja rajoitettu oma pääoma otetaan huomioon kohdistettaessa M&vastike?
• nopeuttavatko sijoituksettomat optiot tai oma pääoma sopimuksen syntymistä? Jos ei, pitäisikö myyjän neuvotella kiihdytyksestä? Joihinkin johdon hallussa oleviin optioihin voidaan soveltaa ”yhtä laukaisevaa” (oikeuden syntymisen kiihtyminen yksinomaan kaupan päättämisen vuoksi) ja toisiin johdon tai avainhenkilöiden hallussa oleviin optioihin voidaan soveltaa ”kaksinkertaista laukaisevaa” (oikeuden syntymisen kiihtyminen sulkemisen jälkeen vain, jos työsuhde päättyy ilman syytä tai ”hyvästä syystä” määritellyn ajanjakson kuluessa sopimuksen päättymisestä). Osakesuunnitelma ja siihen liittyvät optio-tai osakeavustussopimukset on tarkistettava huolellisesti mahdollisten ongelmien ennakoimiseksi.
• vaatiiko ostaja avainhenkilöiden suostuvan ”palauttamaan” osan omista optioistaan tai siirtämään/sijoittamaan osan omasta pääomastaan jatkuvaan yhteisöön?
• onko myyjän laadittava ”purkusuunnitelma” tai tarjottava säilyttämissopimuksia johdon tai avainhenkilöiden säilyttämiseksi sulkemisen ajan (tyypillisesti silloin, kun kaupan arvo ei todennäköisesti korvaa heitä oikeudenmukaisesti optioiden avulla)? Onko tarvetta muuttaa valvontapalkkioiden maksusuunnitelmaa motivoidaksesi johtoa auttamaan hallituksen pyrkimyksissä myydä yhtiö samalla, kun se keskittyy jatkamaan yhtiön liiketoiminnan pyörittämistä myyntiprosessin häiriötekijöistä huolimatta?
• käynnistääkö liikkeenjohdolle tai tietyille avainhenkilöille maksettavien maksujen nopeutuminen kaupasta sisäisen verolain pykälän 280g valmisteverosäännökset (ns. ”kultainen laskuvarjo”-vero)? Jos näin on, myyjä voi joutua hankkimaan erityisen 75 prosentin äänioikeuden välttääkseen tämän verovelvollisuuden soveltamisen (ja siihen liittyvän verovähennysten menettämisen ostajalle).
• mitkä ovat mahdolliset uudet työsopimukset myyjän avainjohdon kanssa tai tarjouskirjeet?
• jos osa myyjän työntekijöistä irtisanotaan sulkemisen yhteydessä tai pian sen jälkeen, kumpi osapuoli vastaa irtisanomiskustannuksista?
• jos ostaja ei ole yhdysvaltalainen yritys ja ei halua myöntää osakeoptioita tai oman pääoman kannustimia, millaisia käteiskorvaussuunnitelmia ostaja käyttää säilyttää avainhenkilöitä myyjän?
• Ovatko kaikki nykyiset ja entiset työntekijät allekirjoittaneet salassapitosopimuksia ja keksintöjen luovutussopimuksia? Vaaditaanko työntekijöitä allekirjoittamaan uusi lomake ostajan kanssa?
• onko myyjän työsopimuksia, jotka ovat ostajan kannalta ongelmallisia?
• aikooko ostaja pitää kaupan purkamisen ehtona tiettyjä sopimuksia—kuten kilpailukieltosopimuksia (siinä määrin kuin ne ovat laillisia)-avainhenkilöiden kanssa?

ymmärrä Neuvotteludynamiikka

kaikki M&a neuvottelut vaativat useita kompromisseja. On ratkaisevaa ymmärtää, kummalla puolueella on neuvotteluissa enemmän vaikutusvaltaa. Kumpi haluaa kauppaa enemmän-ostaja vai myyjä? Onko useita tarjoajia, jotka voidaan pelata toisiaan vastaan? Voitteko neuvotella keskeisistä ei-taloudellisista ehdoista vastineeksi hinnankorotuksesta? Onko kauppahinta niin houkutteleva, että myyjä on valmis elämään sulkemisen jälkeisten korvausriskien kanssa, jotka ovat suuremmat kuin se muutoin haluaisi? Onko sinulla kokenut M&neuvottelija puolellasi, joka tietää, mistä asioista ei kannata riidellä?

on tärkeää, että teidän M& – ryhmänne luo hyvät välit vastapuolen pääneuvottelijoihin, eikä koskaan auta antaa neuvottelujen kuumentua tai muuttua vihamielisiksi. Kaikki neuvottelut on käytävä kohteliaasti ja ammattitaitoisesti.

aiheesta on kattava katsaus Bloomberg – lehden julkaisemaan tekijöiden uuteen kirjaan M& a: sulautumat & yksityisomistuksessa olevien yritysten yritysostot: analyysi, lomakkeet & sopimukset.

aiheeseen liittyviä artikkeleita AllBusiness.com:

• yrityskauppoja koskevat salassapitosopimukset
• 18 avainkysymykset teknologiayhtiöiden sulautumis-ja Yrityskauppasopimuksia koskevissa neuvotteluissa
• 13 Keskeiset immateriaalioikeuksiin liittyvät kysymykset yrityskaupoissa
• aiesopimusta koskevat neuvottelut

Copyright © by Richard D. Harroch. Kaikki Oikeudet Pidätetään.

tekijöistä

Richard D. Harroch on San Franciscon alueella sijaitsevan suuren pääomasijoitusrahaston VantagePoint Capital Partnersin toimitusjohtaja ja M&A: n globaali johtaja. Hän on keskittynyt Internet -, digitaalinen media-ja ohjelmistoyrityksiin, ja hän oli perustamassa useita Internet-yrityksiä. Hänen artikkeleita on ilmestynyt verkossa Forbes, Fortune, MSN, Yahoo, FoxBusiness, ja AllBusiness.com. Richard on kirjoittanut useita kirjoja startups ja yrittäjyys sekä co-tekijä Poker For Dummies ja Wall Street Journal-bestseller kirja pienyritysten. Hän on mukana kirjoittamassa Bloombergin äskettäin julkaisemaa 1 500-sivuista kirjaa Mergers and Acquisitions of private holded Companies: Analysis, Forms and Agreements. Hän oli myös yritysjohtaja ja M&osakas Asianajotoimisto Orrickin herringtonissa & Sutcliffessa, jolla oli kokemusta startupeista, yrityskaupoista ja pääomasijoituksista. Hän on ollut mukana yli 200 M&a-juoksuissa ja 250 startissa. Hänet tavoittaa LinkedInin kautta.

David A. Lipkin on M&osakas McDermottin, Willin ja Emeryn lakitoimiston Piilaakson toimistossa. Hän edustaa julkisia ja yksityisiä hankkijoita, kohdeyhtiöitä ja yrityksen perustajia suurissa, monimutkaisissa ja hienostuneissa M&a-liiketoimissa, mukaan lukien Softbankin 21 dollaria.6 miljardin osto määräysvallasta sprintissä ja Broadcomin 37 miljardin dollarin hankinta Avagossa. David on ollut johtava M&harjoittaja Piilaaksossa 19 vuotta, sitä ennen palvellut viisi vuotta Xeroxin tytäryhtiön Apulaispääasiamiehenä (ja tiedotuspäällikkönä) ja harjoittanut yleistä yritysjuridiikkaa San Franciscossa 12 vuotta. Hän on saanut tunnustusta M&teoksestaan ”The Best Lawyers in Americafor” useana vuonna. Hän on Giffords Law Center to Prevent Gun Violence-järjestön hallituksen jäsen ja on toiminut ylimääräisissä koulutus-ja hyväntekeväisyyshallituksissa. Hän on ollut mukana yli 200 metrillä&a.

Richard V. Smith on orrickin, Herringtonin & Sutcliffen Piilaakson ja San Franciscon toimistojen osakas ja sen Global Mergers & Acquisitions and Private Equity Groupin jäsen. Hänellä on yli 35 vuoden kokemus yritysjärjestelyistä, arvopaperilainsäädännöstä ja yritysoikeudesta. Richard on neuvonut yli 400 M&A: n liiketoimissa ja edustanut asiakkaita kaikissa julkisten ja yksityisten yritysten sulautumisiin ja yrityskauppoihin liittyvissä liiketoimissa, mukaan lukien neuvotellut sulautumiset, huutokauppatarjoukset, rajat ylittävät liiketoimet, ongelmalliset omaisuuserien myynnit, vivutetut ostot, tarjoustarjoukset ja vaihtotarjoukset, Yksityiset liiketoimet, tasavertaisten liiketoimien fuusiot, vihamieliset yritysostot, valtakirjakilpailut, yritysostot ja aktivistien puolustautuminen, osastojen ja tytäryhtiöiden ja yhteisyritysten ostot ja myynnit.

tämä artikkeli on julkaistu alun perin AllBusiness.com Lue kaikki Richard Harrochin artikkelit.