Mit kell tudni a fúziók és felvásárlások: 12 kulcsfontosságú szempontok, amikor eladja a cég

Richard D. Harroch, David A. Lipkin, és Richard V. Smith

fúziók és felvásárlások bevonásával magántulajdonban lévő vállalatok járnak számos kulcsfontosságú jogi, üzleti, emberi erőforrások, a szellemi tulajdon, és a pénzügyi kérdések. A vállalat értékesítésének sikeres navigálásához hasznos megérteni a gyakran felmerülő dinamikát és problémákat.

ebben a cikkben útmutatást adunk 12 kulcsfontosságú pontról, amelyeket figyelembe kell venni az egyesülések és felvásárlások során (M&A), amelyek magukban foglalják a magántulajdonban lévő vállalatok értékesítését az eladó és annak vezetése szempontjából.

M& Az értékelés forgatható

Honnan tudja, hogy a vevő ajánlati ára megegyezik-e vagy meghaladja-e a vállalat értékét?

fontos megérteni, hogy az ajánlati ár és az értékelés, mint az M&a ügyletek más feltételei, forgathatók. Mivel azonban a vállalat részvényeivel nem kereskednek nyilvánosan, előfordulhat, hogy a referenciaértékek nem egyértelműek, és ennek a tárgyalásnak az eredménye számos kulcsfontosságú tényezőtől függ, többek között a következőktől:

• piaci összehasonlítások (versenytársai 3x bevételért vagy 12X EBITDA-ért értékesítenek? Gyorsabban növekszik, mint a versenytársak?)
• függetlenül attól, hogy a vevő pénzügyi vevő (például egy magántőke-társaság, amely az EBITDA többszöröse alapján értékelheti vállalkozását) vagy stratégiai vevő (amely a szinergiák és a stratégiai illeszkedés miatt magasabb árat fizethet)
• a vállalat utolsó finanszírozási fordulójában használt értékelés
• az alkalmazottak és a korai szakaszban lévő befektetők által a részvények legutóbbi eladásakor fizetett árak
• a vállalat legutóbbi részvényértékesítése 409A értékelés (a vállalat törzsrészvényének valós piaci értékének értékelése)
• a vállalat történelmi pénzügyi teljesítményének tendenciái
• a vállalat tervezett pénzügyi növekedése
• a vállalat tulajdonában lévő vagy licencelt technológia
• a vállalat üzleti szektora
• üzleti, pénzügyi és/vagy jogi kockázatok, amelyekkel a vállalat szembesül
• a vezetőség tapasztalata és szakértelme
• a vállalat kilátásai és lehetőségei további finanszírozási fordulókra
• hogy több ajánlattevő van-e a vállalata számára, vagy egyetlen érdekelt fél
• hogy cége értelmes IPO-jelölt-e

ha Ön és a potenciális vevő mivel nem tud megegyezni a beszerzési árban, fontolja meg a “keresetet” e véleménykülönbség áthidalásának módjaként. Az earnout az M& szerződéses rendelkezés, amely lehetővé teszi az eladó számára, hogy a jövőben további ellenszolgáltatást kapjon, ha az eladott vállalkozás bizonyos pénzügyi mutatókat ér el, például a bruttó bevételek mérföldköveit vagy az EBITDA-t. Bár a bevétel jelentős kockázatot jelent az értékesítő társaság és részvényesei számára, ez is megteremti az utat az eladási részvényesek számára, hogy végül elérjék a Társaság eladásában keresett megtérülést, az ügylet lezárását követő folyamatos teljesítmény alapján.

végül ne félj tárgyalni. Még akkor is, ha a Vevő által javasolt szám “jól érzi magát”, fontolja meg az ellenajánlat megtételét. A vásárlók kezdetben ritkán teszik meg a legjobb ajánlataikat. Mint jó tárgyalók, a vásárlók visszatartanak valamit, teret hagyva a végső “engedményeknek” az üzlet lezárásához. Ennek megfelelően az ésszerű ellenajánlatot általában nem szabad rosszul fogadni. Ha soha nem kérdezed, soha nem fogod megtudni.

az egyesülések és felvásárlások hosszú időt vehetnek igénybe a piacon, tárgyalni és lezárni

a legtöbb egyesülés és felvásárlások hosszú ideig tarthatnak a kezdetektől a beteljesülésig; a 4-6 hónapos időszak nem ritka. Az időkeret attól függ, hogy a vevő sürgősen elvégzi-e az átvilágítást és befejezi-e az ügyletet, és hogy az értékesítő vállalat képes-e versenyképes folyamatot futtatni a vállalat eladására, több ajánlattevő érdeklődését generálva. Van azonban néhány dolog, amit meg lehet tenni az időkeret lerövidítése érdekében:

• befektetési bankár vagy pénzügyi tanácsadó segítségével futtasson szigorúan ellenőrzött aukciós értékesítési folyamatot, hogy a potenciális vásárlók rövidebb időn belül, versenykörnyezetben kénytelenek legyenek döntéseket hozni.
• az eladónak az összes kulcsfontosságú szerződését, vállalati nyilvántartását, pénzügyi kimutatását, szabadalmát és egyéb lényeges információt a folyamat elején egy online adatszobába kell helyeznie.
• az eladónak már a folyamat elején készen kell állnia egy közzétételi ütemterv-tervezetre (az M& a megállapodás kulcsfontosságú eleme).
• a vezetői prezentációkat/Powerpointokat korán kell elkészíteni és ellenőrizni.
• a vállalat vezérigazgatójának fel kell készülnie arra, hogy elmagyarázza az értéknövelt értéket, amelyet az értékesítő vállalat nyújt a Vevőnek.
• a társaság pénzügyi igazgatójának készen kell állnia arra, hogy válaszoljon a pénzügyi kérdésekre, és megvédje a pénzügyi előrejelzések alapjául szolgáló feltételezéseket.
• ki kell nevezni az eladó vezető tárgyalóját, aki tapasztalt az M& a ügyletekben, és gyors döntéseket hozhat a vállalat nevében.
• M& fel kell kérni egy tanácsadót, hogy azonosítsa és tanácsot adjon a szabályozási követelmények (például a CFIUS, a Hart-Scott-Rodino vagy az Egyesült Államokon kívüli törvények, például a versenyjogok), a szerződéses jóváhagyás és a harmadik felek egyéb jogai miatt felmerülő esetleges késedelmek megoldására.

az eladóknak előre kell látniuk a Vevő által elvégzendő jelentős átvilágítási vizsgálatot

az egyesülések és felvásárlások általában jelentős mennyiségű átvilágítást igényelnek a vevő részéről. Mielőtt elkötelezné magát az ügylet mellett, a Vevő meg akarja győződni arról, hogy tudja, mit vásárol, és milyen kötelezettségeket vállal, az értékesítő vállalat függő kötelezettségeinek jellegét és mértékét, problémás szerződéseket, peres kockázatokat és szellemi tulajdonnal kapcsolatos kérdéseket, és még sok mást. Ez különösen igaz a magáncég-felvásárlásokra, ahol az értékesítő Társaság nem volt alávetve a nyilvános piacok ellenőrzésének, és ahol a vevő kevéssé képes arra, hogy a szükséges információkat nyilvános forrásokból szerezze be.

a kifinomult stratégiai és magántőke-vásárlók általában szigorú átvilágítási eljárásokat követnek, amelyek több vevő alkalmazott és tanácsadó csoport intenzív és alapos vizsgálatát vonják maguk után.

az átvilágítási folyamat hatékonyabb kezelése érdekében az értékesítő vállalatoknak online adatszobát kell létrehozniuk. Az online adatszoba a kulcsfontosságú vállalati dokumentumok elektronikus raktára. Az online adatszoba tele van az értékesítő cég fontos dokumentumaival, beleértve a vállalati dokumentumokat, szerződéseket, szellemi tulajdonra vonatkozó információkat, munkavállalói információkat, pénzügyi kimutatásokat, nagybetűs táblázatot és még sok mást. Az online adatszoba lehetővé teszi az értékesítő cég számára, hogy ellenőrzött módon és a titoktartás megőrzését elősegítő módon értékes információkat szolgáltasson. Az online adatszoba segít felgyorsítani az M& folyamatot azáltal, hogy elkerüli a fizikai adatszoba szükségességét, amelyben a dokumentumokat elhelyezik és karbantartják.

fontos, hogy az online adatszobát úgy lehet létrehozni, hogy hozzáférést biztosítson az összes dokumentumhoz vagy csak a dokumentumok egy részhalmazához (amely idővel változhat), és csak az előre jóváhagyott személyek számára. A legtöbb online adatszoba tartalmaz egy olyan funkciót, amely lehetővé teszi az eladó vagy befektetési bankárai számára, hogy áttekintsék, ki volt az adatszobában, milyen gyakran volt az adott fél az adatszobában, és az adatszobába való belépés dátuma. Ez az információ nagyon hasznos lehet az eladók számára, mivel jelzi az egyes potenciális ajánlattevők érdeklődési szintjét az értékesítő vállalat számára, és segít az értékesítő cégnek megérteni, hogy mi a legfontosabb az egyes vásárlók számára.

az értékesítési vállalatoknak meg kell érteniük, hogy az online adatszoba feltöltése jelentős időt vesz igénybe, és jelentős vállalati erőforrásokat igényel. Bár számos magántulajdonban lévő vállalat online adatszobákat is használ a fordulók finanszírozásához, sokkal több információt és dokumentumot kell hozzáadni az adatszobához egy esetleges M&a ügylet kapcsán. Itt a tapasztalt M&tanácsadó részletes listát adhat az értékesítő cégnek azokról az információkról és dokumentumokról, amelyeket a potenciális vásárlók elvárnak egy M& a-központú online adatszobában.

az értékesítő cég nem adhat hozzáférést az adatszobához, amíg a webhely teljesen be nem lett töltve, kivéve, ha egyértelműen érthető, hogy a vevő kezdetben csak a dokumentumok egy részhalmazához kap hozzáférést. Ha az értékesítő cég lehetővé teszi a hozzáférést, mielőtt az összes lényeges dokumentumot belefoglalták volna, a dokumentumok folyamatos hozzáadásával a potenciális vásárlók szkeptikusak lehetnek abban, hogy az értékesítő vállalat teljes mértékben nyilvánosságra hozta-e az összes olyan információt és dokumentumot, amelyet a potenciális vásárlók anyagnak tartanak. Az ilyen szkepticizmus árthat az értékesítő vállalat azon képességének, hogy a potenciális vásárlóktól a legjobb ajánlati árat szerezze be.

az online adatszobába való belépés az Interneten keresztül történik, egy biztonságos folyamaton keresztül, amely felhasználói azonosítót és védett jelszót tartalmaz. Általában kétfaktoros hitelesítésre lesz szükség az adatszoba eléréséhez. További biztonsági óvintézkedésként az online adatszobából kinyomtatott dokumentumok tartalmaznak egy vízjelet, amely azonosítja az ilyen nyomtatást megrendelő személyt vagy céget.

Lásd az online Adatszobák fontosságát a Fúziókban és Felvásárlásokban

az értékesítő társaságnak biztosítania kell, hogy könyvei, nyilvántartásai és szerződései ellenálljanak a vevő alapos átvilágításának. Íme néhány kérdés, amely felmerülhet:

• mindkét fél által nem aláírt szerződések
• módosított szerződések, de a módosítás nélkül aláírt feltételek
• hiányzó vagy aláíratlan igazgatósági jegyzőkönyvek vagy határozatok
• hiányzó vagy aláíratlan részvényesi jegyzőkönyvek vagy határozatok
• igazgatósági vagy részvényesi jegyzőkönyvek/határozatok hiányzó hivatkozott kiállítási tárgyak
• hiányos/aláíratlan alkalmazotti dokumentumok, például részvényopciós megállapodások vagy titoktartási megállapodások és találmány-átruházási megállapodások

az ilyen jellegű hiányosságok annyira fontosak lehetnek a vevő számára, hogy a zárás feltételeként orvosolni kell őket. Ez néha problémás lehet, például olyan esetekben, amikor a vevő ragaszkodik ahhoz, hogy a volt alkalmazottakat elhelyezzék, és titoktartási és találmányi átruházási megállapodásokat írjanak alá. Kerülje el ezeket a problémákat azáltal, hogy “szorgalmat végez” a saját cégén, mielőtt a vevő megteszi az Ön számára.

lásd: 20 kulcsfontosságú átvilágítási tevékenység egy M&egy tranzakcióban

az eladó pénzügyi kimutatásait és előrejelzéseit a vevő alaposan ellenőrzi

ha a vevő csak egy értékesítési társaság képviseletét kérhetné egy felvásárlási megállapodásban, akkor valószínűleg a vevő azt kérné, hogy az eladó társaság pénzügyi kimutatásait az általánosan elfogadott számviteli elveknek (GAAP) megfelelően készítsék el, következetesen alkalmazzák, és hogy az eladó társaság pénzügyi kimutatásait az a vállalat tisztességesen bemutatja a műveletek eredményeit, pénzügyi helyzetét és készpénzét áramlások a megadott időszakokra.

e képviselet mögött a Vevő az értékesítő vállalat összes korábbi pénzügyi kimutatásával és a kapcsolódó pénzügyi mutatókkal, valamint a vállalat jövőbeli teljesítményére vonatkozó előrejelzéseinek ésszerűségével foglalkozik. A vizsgálati vagy aggodalomra okot adó témák a következőket tartalmazzák:

• mit mutatnak az értékesítő cég éves, negyedéves és havi pénzügyi kimutatásai a pénzügyi teljesítményéről és állapotáról?
• auditálják-e a pénzügyi kimutatásokat, és ha igen, mennyi ideig?
• a pénzügyi kimutatások és a kapcsolódó megjegyzések tükrözik-e az értékesítő társaság összes kötelezettségét, mind folyó, mind függő?
• növekszik vagy romlik az üzleti haszonkulcs?
• a jövőre vonatkozó előrejelzések és az alapul szolgáló feltételezések ésszerűek és hihetőek?
• hogyan viszonyulnak a folyó évre vonatkozó előrejelzések az igazgatóság által ugyanezen időszakra jóváhagyott költségvetéshez?
• milyen normalizált működő tőke szükséges a vállalkozás folytatásához?
• hogyan határozzák meg a” forgótőkét ” az akvizíciós szerződés céljából? (A meghatározási különbségek nagy eltérést eredményezhetnek az ügylet végső árán.)
• milyen tőkekiadásokra és egyéb beruházásokra lesz szükség az üzlet folytatásához?
• melyek az értékesítő társaság jelenlegi tőkekötelezettségei?
• mi az eszközök állapota? Milyen zálogjog létezik?
• milyen eladósodottság áll fenn, illetve milyen garanciát vállal az értékesítő cég, mik a feltételei, és mikor kell azt visszafizetni?
• vannak-e szokatlan bevételelszámolási problémák az értékesítő vállalat vagy az iparág számára, amelyben működik?
• vannak-e követelések?
• kell-e megrendelni a” jövedelem minősége ” jelentést?
• megfelelőek-e a tőke és a működési költségvetés, vagy elhalasztották-e a szükséges tőkekiadásokat?
• megfelelően számították-e ki az EBITDA-t és az EBITDA esetleges kiigazításait? (Ez különösen akkor fontos, ha a vevő adósságfinanszírozást szerez.)
• milyen garanciális kötelezettségekkel rendelkezik az eladó cég?
• rendelkezik-e az értékesítő társaság elegendő pénzügyi forrással ahhoz, hogy mind a szokásos módon folytassa működését, mind az átvilágítás ideje és az akvizíció várható zárónapja közötti tranzakciós költségeit fedezze?

több ajánlattevő segít az eladónak a legjobb ajánlat megszerzésében

az eladók számára a legjobb ajánlatok általában akkor fordulnak elő, ha több potenciális ajánlattevő van. A versenyhelyzet kihasználásával az eladók gyakran magasabb árat, jobb üzletfeltételeket vagy mindkettőt kaphatnak. Csak egy ajánlattevővel folytatott tárgyalások (különösen akkor, ha az ajánlattevő tudja, hogy ő az egyetlen potenciális vevő) gyakran jelentős hátrányba hozza az értékesítő társaságot, különösen, ha az értékesítő társaság beleegyezik egy kizárólagossági (“nincs üzlet”) megállapodásba, amely korlátozza a képességét, hogy egy ideig beszéljen más potenciális vásárlókkal. Az eladók gyakran megpróbálnak aukciót vagy versenyképes ajánlattételi eljárást létrehozni annak elkerülése érdekében, hogy az ajánlattevő kizárólagosság iránti igénye bekerüljön. Azáltal, hogy több ajánlattevő, minden ajánlattevő lehet játszott le a másik ellen, hogy érkezik egy kedvező üzlet. Még akkor is, ha a valóság az, hogy csak egy komoly potenciális ajánlattevő van, az a felfogás, hogy több érdekelt fél van, segíthet a tárgyalásokon.

szüksége van egy nagy M&egy ügyvéd és egy nagy M& egy jogi csapat

rendkívül fontos a sikeres M& egy folyamat, amely az értékesítési cég bérel külső tanácsot, hogy specializálódott egyesülések és felvásárlások. A külső jogi csapatnak nemcsak tapasztalt M&ügyvédeket kell tartalmaznia, hanem szakértőket is a megfelelő szakterületeken (például adó, kompenzáció és juttatások, munkavállalói ügyek, ingatlan, szellemi tulajdon, kiberbiztonság, Adatvédelem, trösztellenes és nemzetközi kereskedelem).

M& a tranzakciók összetett, sokrétű megállapodásokat és ügyletstruktúrákat, valamint kihívást jelentő jogi kérdéseket foglalnak magukban. Ezek általában gyorsan mozognak, és vitathatóak lehetnek. A hatékonyság érdekében az M&ügyvédnek alaposan ismernie kell mind az M&a ügyletek üzleti realitásait, mind az akvizíciós szerződés általános szerkezetét és belső működését. Teljes mértékben ismernie kell az alkalmazandó anyagi jogot, és képzett tanácsadónak, tárgyalónak és előadónak kell lennie. Egy jelentős M&üzlet megköveteli egy tapasztalt, koncentrált kívül M& egy ügyvéd, aki “ott volt, tette, hogy” sokszor. Nagyon nehéz, hogy hatékony legyen, mint a “részmunkaidős” m&ügyvéd.

ugyanez vonatkozik a jogi szakemberek szükséges M& a foglalkozik. Minden szakember kell átitatott az M& a jogi megfontolások relevánsak az üzletet, és gyakorolják a speciális teljes munkaidőben. Bár csábító ellenállni egy “nagy” jogi csapat bevonásának, attól tartva, hogy nagy jogi számlát fognak generálni, a tapasztalt szakemberek valóban pénzt takarítanak meg azáltal, hogy a tranzakció korai szakaszában azonosítják a jelentős kockázatokat, és gyakorlati megoldások kidolgozásán dolgoznak. Sőt, egy jogi szakember M& egy csapat, amely együtt dolgozott sok korábbi foglalkozik valószínűleg hatékonyabb lesz, mint egy pár ügyvéd, akik együtt azt állítják, hogy szakértő a sok speciális területeken, amelyek kritikusak egy M&egy üzlet.

fontolja meg befektetési bankár felvételét

sok esetben az M&A-ban tapasztalt befektetési bankár jelentős értéket hozhat az asztalra az alábbiak szerint:

• az eladó és jogi tanácsadójának segítése az optimális értékesítési folyamat megtervezésében és végrehajtásában
• vezetői összefoglaló vagy bizalmas információs memorandum elkészítésében a potenciális vásárlók számára
• a leendő vásárlók azonosítása és kapcsolatfelvétel
• találkozók koordinálása a leendő vevőkkel
• titoktartási megállapodások aláírásának előkészítése és koordinálása
• a potenciális vásárlók segítése eladó az online adatszoba megfelelő feltöltésében
• az eladó válaszainak koordinálása a vevő átvilágítási kérelmeire
• segítség vezetői prezentációs anyagok készítése a potenciális vevőkkel való találkozókhoz és a Vezetőség előzetes felkészítése
• segítség az ár-és egyéb kulcsfontosságú ügyletfeltételekről szóló tárgyalásokban
• tanácsadás a piaci összehasonlítható értékelésekkel kapcsolatban
• méltányossági vélemény kialakítása (nem gyakori a magántulajdonban lévő vállalatok értékesítésében, de alkalmanként kívánatos, különösen olyan helyzetekben, amikor az igazgatóknak ellentétes érdekeik vannak)
• Segítség a vezetőségnek a társaság igazgatótanácsának történő prezentációkban

Chris Gaertner, globális technológiai vezetője a a Rothschild Global Advisory elismert befektetési banki cég kijelentette: “a sikeres m&kilépés legnagyobb valószínűségének biztosítása érdekében a befektetési bankárnak független tanácsot kell adnia, koncentrált folyamatot kell vezetnie, és valódi partnerként kell működnie a vállalat vezérigazgatójának, igazgatóságának és vezetőségének.”

a szellemi tulajdonnal kapcsolatos kérdések fontosak lesznek

az értékesítő vállalat szellemi tulajdonának (IP) státusza és annak kezelése a vevő kezében gyakran kritikus fontosságú lesz a vevő számára. Az M&tranzakcióban a legfontosabb IP-problémák gyakran a következőket tartalmazzák:

• az értékesítő cégnek fel kell készülnie a vevő felülvizsgálatára az összes IP (és a kapcsolódó dokumentáció) átfogó listájáról, amely lényeges az üzleti tevékenységéhez.
• a Vevő meg akarja erősíteni, hogy az érték, amelyet az értékesítő vállalatra helyez, különösen, ha az eladó technológiai vállalat, alátámasztja az, hogy az eladó milyen mértékben birtokolja (vagy jogosult használni) az összes olyan IP-t, amely kritikus a jelenlegi és várható üzleti tevékenysége szempontjából. Az egyik különösen fontos terület az, hogy az eladó technológiájának fejlesztésében részt vevő összes alkalmazott és tanácsadó milyen mértékben írt alá találmány-átruházási megállapodásokat az eladó javára.
• sok szoftvermérnök és fejlesztő használ nyílt forráskódú szoftvert, vagy épít be ilyen szoftvert a munkájába, amikor termékeket vagy technológiát fejleszt. De az ilyen nyílt forráskódú szoftverek használata vagy beépítése egy értékesítő cég által tulajdonosi, licencelési és megfelelőségi problémákhoz vezethet a vevő számára. Ennek megfelelően az eladóknak az üzletmenet korai szakaszában azonosítaniuk és értékelniük kell a nyílt forráskódú problémákat.
• a magánvállalatok felvásárlásával kapcsolatos szellemi tulajdonra vonatkozó nyilatkozatok és garanciák két fontos célt szolgálnak: először is, ha a vevő megtudja, hogy a szellemi tulajdonra vonatkozó nyilatkozatok és garanciák valótlanok voltak (vagy a javasolt zárónapon valótlanok lennének) az akvizíciós szerződésben meghatározott lényegességi fokig, a vevőt nem lehet kötelezni az akvizíció teljesítésére. Másodszor, ha az IP-nyilatkozatok és garanciák bármelyik ilyen időpontban valótlanok, a vevő jogosult lehet a zárás utáni kártérítésre az eladó ilyen félrevezetéséből eredő károkért. Ennek megfelelően az eladó tárgyalásokat folytat az IP-nyilatkozatok terjedelmének korlátozásáról. Az eladó ezt a kitettséget a vételár lehető legkisebb részére kívánja korlátozni (harmadik fél által letétbe helyezett), vagy megköveteli, hogy a vevő elsősorban a képviseleti és garanciabiztosítási politikával szemben követeljen követeléseket. Figyelembe véve azonban az IP fontosságát a vevő számára, kérheti a teljes vételár visszatérítésének jogát, ha az IP-nyilatkozatok és garanciák valótlannak bizonyulnak.
• a vevő általában azt akarja, hogy az értékesítő társaság képviselje és garantálja, hogy (i) az értékesítő társaság üzleti tevékenysége nem sérti, nem használja el vagy sérti más felek szellemi tulajdonjogait; (ii) egyetlen másik fél sem sérti, nem használja fel vagy sérti az értékesítő társaság szellemi jogait;; és (iii) nincs peres eljárás, és nincs olyan követelés, amely ezekre a függőben lévő vagy fenyegetett ügyekre vonatkozna. Ezek az állítások rendkívül fontosak a vevő számára, mivel a lezárás utáni per, amely a lezárás előtt nem ismert jogsértésre hivatkozik, jelentős károkat okozhat az eladó társaságnak vagy a vevőnek, vagy ami még rosszabb, a megvásárolt szellemi tulajdon használati jogának elvesztése. Természetesen az eladó nem akarja, és nem is kellene vállalnia a teljes jogsértési kockázatot. Tekintettel ezekre a Versengő megfontolásokra, ezeknek a nyilatkozatoknak és garanciáknak a hatályát és korlátait gyakran erősen tárgyalják, és a tárgyalás kimenetele nagymértékben függ a felek alkupozíciójától.
• a vevő aggodalmát fejezi ki a túlságosan széles körű licencek és az értékesítési vállalat IP-vel kapcsolatos megállapodásainak ellenőrzési rendelkezéseinek változása miatt. Például, ha egy kulcslicenc megszűnik az ellenőrzés megváltoztatásakor, a vevő jelentős vételárcsökkentést kérhet, vagy teljesen elhagyhatja az üzletet. A körültekintő eladó az üzletmenet elején felülvizsgálja IP-dokumentumait annak érdekében, hogy azonosítsa ezeket a rendelkezéseket, és tanácsadóival dolgozzon ki stratégiát az azonosított kockázatok kezelésére.
• a vevő gondosan felülvizsgálja az értékesítő vállalat részvételét bármely jelenlegi vagy múltbeli szellemi tulajdonnal kapcsolatos perben vagy más vitában.
• a Vevő meg akarja erősíteni, hogy az értékesítő vállalat végrehajtotta és fenntartja a megfelelő irányelveket, gyakorlatokat és biztonságot az Adatvédelmi és adatvédelmi kérdésekkel kapcsolatban. A közelmúltban nagy nyilvánosságot kapott adatsértések és az alkalmazandó jogszabályok (például a nemrégiben hatályos EU általános adatvédelmi rendelet és a nemrégiben elfogadott Kaliforniai fogyasztói adatvédelmi törvény) jelentős változásai miatt a vásárlók különösen érzékenyek a kiberbiztonsági és adatvédelmi kérdésekre az M&a környezetben. Az eladóknak előre kell látniuk ezeket az aggályokat, és alaposan át kell vizsgálniuk politikáikat, gyakorlataikat és biztonságukat, valamint az esetleges kitettségeket és a jogi követelmények be nem tartását annak érdekében, hogy hatékonyan tárgyalhassanak az akvizíciós megállapodás kiberbiztonsággal és adatvédelemmel kapcsolatos rendelkezéseiről.

e kérdések átfogó megvitatása a fúziók és felvásárlások 13 kulcsfontosságú szellemi tulajdonjogi kérdésében.

ne ragadjon be a szándéknyilatkozat szakaszában

az eladók egyik legnagyobb hibája az, hogy nem tárgyalnak megfelelően a szándéknyilatkozatról vagy a term sheet-ről.

gyakran előfordul, hogy a Vevő nem kötelező érvényű szándéknyilatkozatot vagy term sheet-et mutat be az értékesítő cégnek, amely nem tartalmaz részleteket a legfontosabb üzletfeltételekről. A nagy soros vásárlók általában azt a benyomást keltik, hogy ezek az előzetes dokumentumok inkább formalitások a folyamatukon belül, ezért gyorsan alá kell írni, hogy a vevő késedelem nélkül áttérhessen az M&a folyamat következő “fontosabb” szakaszaira (például átvilágítás és végleges akvizíciós dokumentumok tárgyalása, beleértve a folyamatos foglalkoztatási megállapodásokat is).

az értékesítő társaság alkupozíciója azonban a szándéknyilatkozat vagy a term sheet aláírása előtt a legnagyobb. Ezek a dokumentumok, bár nem kötelező érvényűek az Üzleti feltételek tekintetében, rendkívül fontosak az eladó számára kedvező ügylet valószínűségének biztosításához. A szándéknyilatkozat vagy a term sheet aláírása vagy más módon történő véglegesítése után a tőkeáttétel általában a vevő felé fordul. Ez különösen akkor áll fenn, ha a vevő kizárólagosságot vagy “üzlet nélküli” rendelkezést igényel, amely megtiltja az eladónak, hogy a végleges beszerzési megállapodás tárgyalása során beszéljen más ajánlattevőkkel. E csapda elkerülése érdekében az értékesítő társaságnak jogi és pénzügyi tanácsadói segítségével meg kell tárgyalnia a szándéknyilatkozat vagy a term sheet feltételeit, mintha kötelező érvényű dokumentum lenne.

a szándéknyilatkozatban vagy a term sheetben tárgyalandó legfontosabb feltételek a következők:

• az árat, és azt, hogy előre készpénzben, vagy részben vagy egészben raktáron (beleértve a készlet típusát) fizetik-e ki, és hogy a vételár bármelyikét elhalasztják-e, és a váltók igazolják-e.
• az ár bármilyen kiigazítása és ezen kiigazítások kiszámításának módja (például a forgótőke-kiigazítások záráskor).
• a kizárólagosság/üzlet nélküli szolgáltatás terjedelme és hossza (mindig az eladó érdeke, hogy ezt a lehető legrövidebb időn belül, például 15-30 napig tartsa).
• a feltételek nem kötelező jellege (kivéve a titoktartást és a kizárólagosságot).
• kártalanítási Feltételek, valamint az, hogy a vevő megvásárolja-e a nyilatkozatok és garanciák biztosításának politikáját az eladó nyilatkozatainak és garanciáinak megsértéséből eredő károk ellen.
• bármely kártalanítási letéti összeg és időtartam, valamint egy rendelkezés, amely kimondja, hogy a kártalanítási letéti lesz a kizárólagos jogorvoslat a megállapodás megsértése esetén (és minden kivétel ez alól a kizárólagos jogorvoslat alól, beleértve az “alapvető nyilatkozatok” megsértését, mint például a tőkésítés és a Társaság szervezete).
• az akvizíciós szerződésbe foglalandó egyéb kulcsfeltételek (amelyeket az alábbi következő szakaszban tárgyalunk).

lásd akvizíciós szándéknyilatkozat tárgyalása

a végleges akvizíciós megállapodás rendkívül fontos

a vállalat sikeres eladásának egyik kulcsa egy jól kidolgozott akvizíciós megállapodás, amely a lehető legnagyobb mértékben védi az eladót. A lehetséges mértékben és az eladó tőkeáttételétől függően a tanácsadónak (és nem a vevő tanácsadójának) el kell készítenie az akvizíciós szerződés első tervezetét. Íme néhány kulcsfontosságú rendelkezések hatálya alá tartozó beszerzési megállapodás:

• tranzakciós struktúra (például részvényvásárlás, eszközvásárlás vagy egyesülés)
• vételár és kapcsolódó pénzügyi feltételek
• az ár lehetséges kiigazításai (az eladó ideális esetben el akarja kerülni a forgótőke-számítások, munkavállalói kérdések stb.alapján történő lefelé irányuló árkorrekció kockázatát.)
• a mérföldkövek vagy egyéb kiváltók a bevételekhez vagy a függő vételár kifizetésekhez
• ahol részvényeket kell kibocsátani az eladó részvényesek számára, valamint az adott részvényre vonatkozó jogok és korlátozások mértéke (például regisztrációs jogok, együttértékesítési jogok, elővásárlási jogok, igazgatósági képviselet stb.)
• a vevő kártalanítási követeléseinek vagy visszatartásának összege, valamint a letéti/visszatartási időszak (az eladó számára vonzó forgatókönyv nem haladhatja meg a vételár 5-10% – át, 9-12 hónapos letéti időszak mellett). Egyes ügyletekben lehetséges lehet a vevő zárás utáni kártalanításának, valamint letéti/visszatartási lehetőség nélküli tárgyalása. Ezt az M& a nyilatkozatok és garanciák biztosításával lehet elérni.
• a letétbe helyezés/visszatartás kizárólagos jellege az akvizíciós Szerződés megsértése esetén (kivéve talán bizonyos alapvető nyilatkozatok megsértését)
• a zárás feltételei (az eladó ideális esetben korlátozni kívánja ezeket annak biztosítása érdekében, hogy az ügyletet gyorsan és az ilyen feltételek meghiúsulásának kockázata nélkül tudja lezárni)
• a nyilatkozatok és garanciák jellege és terjedelme (az eladó azt akarja, hogy ezeket a lehető legnagyobb mértékben minősítsék lényegességi és tudásbeli minősítőkkel). A szellemi tulajdon, a pénzügyi és felelősségi nyilatkozatok és a garanciák különös figyelmet érdemelnek.
• ha a tranzakció lezárása nem következik be közvetlenül az aláírást követően, az aláírás és a lezárás között alkalmazandó üzleti szövetségek jellege (az eladó azt akarja, hogy ezek korlátozottak és ésszerűek legyenek, a Társaság beleegyezését kérve, ha változtatásokra van szükség, azzal a beleegyezéssel, hogy nem lehet indokolatlanul visszatartani, késleltetni vagy feltételhez kötni).
• a kártalanítás hatálya és kizárása (beleértve a kosarakat, sapkákat és a kártalanításból származó faragásokat)
• a munkavállalói részvényopciók kezelése
• a Vevő által alkalmazott bármely vezetői csapat/alkalmazott feltételei
• az akvizíciós szerződés felmondására vonatkozó rendelkezések
• a beleegyezések és kormányzati jóváhagyások megszerzésének felelőssége és költsége
• a felek felelőssége a trösztellenes és versenyjogi engedélyek és jóváhagyások megszerzéséért
• hogy az ügylet az Egyesült Államok hatálya alá tartozik-e. CFIUS Review Ha külföldi vevő vagy más nemzetbiztonsági érdek érintett, és a Vevő és az eladó közötti annak a kockázatnak a felosztása, hogy az ügylet kormányzati kifogások miatt nem zárul le
• a kockázat felosztása, különösen az ismeretlen kötelezettségek tekintetében

lásd 18 kulcsfontosságú kérdés a technológiai vállalatok egyesülési és felvásárlási megállapodásainak tárgyalásakor

a munkavállalói és juttatási kérdések érzékenyek és fontosak lesznek

M&a tranzakciók, különösen a technológiai vállalatok esetében, jellemzően számos fontos alkalmazottat érintenek és az ellátások kérdéseivel is foglalkozni kell. Az M&a tranzakciók során gyakran felmerülő munkavállalói kérdések a következők:

• hogyan kezelik az eladó által kibocsátott fennálló részvényopciókat és korlátozott részvényeket az M&ellenérték elosztásakor?
• az ügylet eredményeként felgyorsul-e a nem befektetett opciók vagy tőke? Ha nem, akkor az eladónak tárgyalnia kell a gyorsításról? A vezetés által birtokolt egyes opciókra “egyetlen trigger” vonatkozhat (a gyorsulás kizárólag az ügylet lezárása miatt történő megszolgálása), míg a vezetés vagy a kulcsfontosságú alkalmazottak által birtokolt másokra “kettős trigger” vonatkozhat (a zárást követő gyorsulás megszolgálása csak akkor, ha a munkaviszony ok nélkül vagy “jó okból” megszűnik a zárást követő meghatározott időszakon belül). A tőketervet és a kapcsolódó opciós vagy tőketámogatási megállapodásokat gondosan felül kell vizsgálni a problémák előrejelzése érdekében.
• a vevő megköveteli-e a kulcsfontosságú alkalmazottaktól, hogy vállalják, hogy “átruházzák” a megszerzett opcióik egy részét, vagy befektetik/befektetik saját tőkéjüket a folytatódó egységbe?
• az eladónak létre kell hoznia egy “faragási tervet”, vagy meg kell adnia a megtartási megállapodásokat a vezetés vagy a kulcsfontosságú alkalmazottak megtartására a zárás során (általában akkor, ha az ügylet értéke valószínűleg nem kompenzálja őket részvényopcióikon keresztül)? Szükség van-e az ellenőrzési bónusz fizetési terv megváltoztatására, hogy ösztönözze a vezetést, hogy segítse az Igazgatóság erőfeszítéseit a vállalat eladására, miközben arra összpontosít, hogy továbbra is folytassa a vállalat üzleti tevékenységét az értékesítési folyamat zavaró tényezői ellenére?
• a kifizetések felgyorsítása a vezetőségnek vagy bizonyos kulcsfontosságú alkalmazottaknak az üzletből kiváltja az Internal Revenue Code 280g szakaszának jövedéki adóra vonatkozó rendelkezéseit (az úgynevezett “arany ejtőernyős” adót)? Ha igen, az eladónak szüksége lehet egy speciális 75% – os részvényesi szavazatra, hogy elkerülje az adókötelezettség alkalmazását (és a vevő számára elérhető adókedvezmények elvesztését).
• melyek az új munkaszerződések feltételei vagy az eladó kulcsfontosságú vezetőségének szóló levelek?
• ha az eladó egyes alkalmazottainak munkaviszonya a záráskor vagy röviddel azt követően megszűnik, melyik fél viseli a végkielégítés költségeit?
• ha a Vevő nem Amerikai. milyen típusú készpénzkompenzációs terveket fog használni a Vevő az eladó kulcsfontosságú alkalmazottainak megtartására?
• minden jelenlegi és korábbi alkalmazott titoktartási és találmányi megbízási megállapodást írt alá? Az alkalmazottaknak új űrlapot kell aláírniuk a vevővel?
• vannak-e az eladó olyan munkaszerződései, amelyek problémásak a vevő számára?
• a vevő ragaszkodik – e bizonyos megállapodásokhoz—például versenytilalmi megállapodásokhoz (a törvényes mértékben)-a kulcsfontosságú alkalmazottakkal az ügylet lezárásának feltételeként?

értsd meg a tárgyalási dinamikát

Minden M& a tárgyalások számos kompromisszumot igényelnek. Fontos megérteni, hogy melyik félnek van nagyobb befolyása a tárgyalásokon. Ki akarja jobban az üzletet—a vevő vagy az eladó? Van-e több ajánlattevő, akik egymás ellen játszhatók? Tud-e tárgyalni a legfontosabb nem pénzügyi feltételekről az áremelkedésért cserébe? Az üzlet ára elég vonzó ahhoz, hogy az eladó hajlandó élni a zárás utáni kártalanítási kockázatokkal, amelyek nagyobbak, mint amit egyébként szeretne? Van egy tapasztalt m&egy tárgyaló az Ön oldalán, aki tudja, milyen kérdésekben nem érdemes harcolni?

fontos, hogy az M& a csapat kapcsolatot alakítson ki a másik oldal vezető tárgyalóival, és soha nem segít, ha a tárgyalások hevesek vagy ellentétesek. Minden tárgyalást udvariassággal és professzionalizmussal kell lefolytatni.

a téma átfogó áttekintéséhez lásd a szerzők új könyvét az M& A-ról, amelyet a Bloomberg adott ki: Mergers & magántulajdonban lévő vállalatok felvásárlása: elemzés, formák & megállapodások.

kapcsolódó cikkek AllBusiness.com:

• Fúziókra és felvásárlásokra vonatkozó titoktartási megállapodások
• 18 kulcsfontosságú kérdések a technológiai vállalatok egyesülési és felvásárlási megállapodásainak tárgyalásakor
• 13 kulcsfontosságú szellemi tulajdonjogi kérdések az egyesülések és felvásárlások során
• akvizíciós szándéknyilatkozat megtárgyalása

szerzői jog: Richard D. Harroch. Minden jog fenntartva.

a szerzőkről

Richard D. Harroch az M& a Ügyvezető Igazgatója és globális vezetője a VantagePoint Capital Partners-nél, egy nagy kockázatitőke-alapnál San Francisco területén. Fókuszában az Internet, a digitális média és a szoftvercégek állnak, és több internetes cég alapítója volt. Cikkei online jelentek meg a Forbes, Fortune, MSN, Yahoo, FoxBusiness és AllBusiness.com. Richard számos könyv szerzője a startupokról és a vállalkozói szellemről, valamint társszerzője A Poker For Dummies-nak és a Wall Street Journal-nak-a kisvállalkozásokról szóló bestseller könyvnek. A Bloomberg által kiadott 1500 oldalas könyv társszerzője, a magántulajdonban lévő vállalatok Fúziói és felvásárlásai: elemzés, formák és megállapodások. Ő is egy vállalati és M& partnere az ügyvédi iroda Orrick, Herrington & Sutcliffe, tapasztalattal rendelkezik az induló, fúziók és felvásárlások, valamint a kockázati tőke. Több mint 200 M&a tranzakcióban és 250 startup finanszírozásban vett részt. A LinkedIn-en keresztül érhető el.

David A. Lipkin M& partner a McDermott, Will és Emery Ügyvédi Iroda Szilícium-völgyi irodájában. Ő képviseli az állami és magán felvásárlókat, a célvállalatokat és a cégalapítókat nagy, összetett és kifinomult M&a tranzakciókban, beleértve a SoftBank $21-ot is.6 milliárd felvásárlás a sprintben, és a Broadcom 37 milliárd dolláros felvásárlása az Avago-tól. David vezető M& gyakorló szakember A Szilícium-völgyben 19 évig, ezt megelőzően öt évig szolgált a Xerox leányvállalatának Általános jogtanácsosaként (és Információs igazgatójaként), és 12 évig gyakorolta az általános társasági jogot San Franciscóban. Ő már elismert az ő M&a munka a kiadvány a legjobb ügyvédek Amerikábantöbb éve. Tagja a Giffords Law Center to Prevent gun Violence igazgatótanácsának, és további oktatási és jótékonysági testületekben szolgált. Több mint 200 M&a tranzakcióban vett részt.

Richard V. Smith az Orrick, Herrington & Sutcliffe Szilícium-völgyi és San Francisco-i irodáinak partnere, és tagja a globális Fúzióknak & akvizíciók és Magántőke csoport. Több mint 35 éves tapasztalattal rendelkezik az egyesülések és felvásárlások, az értékpapírjog és a társasági jog területén. Richard több mint 400 M&a tranzakcióban tanácsot adott, és képviselte az ügyfeleket az állami és magánvállalatokat érintő egyesülések és felvásárlások minden területén, beleértve a tárgyalásos fúziókat, az aukciós licitfolyamatokat, a határokon átnyúló tranzakciókat, a bajba jutott eszközértékesítéseket, a tőkeáttételes kivásárlásokat, a pályázati ajánlatokat és a csereajánlatokat, a magánügyleteket, az egyenlő ügyletek egyesüléseit, az ellenséges felvásárlásokat, a proxy versenyeket, a felvásárlást és az aktivista védelmet, a divíziók és leányvállalatok és közös vállalkozások vásárlásait és értékesítését.

ez a cikk eredetileg megjelent AllBusiness.com. olvassa el Richard Harroch összes cikkét.