Hva Du Trenger Å Vite Om Fusjoner Og Oppkjøp: 12 Viktige Hensyn Når Du Selger Din Bedrift

Av Richard D. Harroch, David A. Lipkin, Og Richard V. Smith

Fusjoner og oppkjøp som involverer privateide selskaper innebærer en rekke viktige juridiske, forretningsmessige, menneskelige ressurser, immaterielle rettigheter og økonomiske problemer. For å kunne navigere et salg av firmaet ditt, er det nyttig å forstå dynamikken og problemene som ofte oppstår.

i denne artikkelen gir vi veiledning om 12 viktige punkter å vurdere i fusjoner Og oppkjøp (M&A) som involverer salg av privateide selskaper fra synspunkt av selger og dets ledelse.

M & En Verdivurdering Er Omsettelig

Hvordan vet du om en kjøpers tilbudspris er lik eller overstiger verdien av firmaet ditt?

det er viktig å forstå at tilbudspris Og verdsettelse, som andre vilkår I M&a-avtaler, er omsettelige. Men siden selskapets aksjer ikke er børsnotert, kan referansene ikke være umiddelbart klare, og utfallet av denne forhandlingen avhenger av en rekke nøkkelfaktorer, inkludert følgende:

• Market comparables (er dine konkurrenter selger for 3x inntekter eller 12X EBITDA? Vokser du raskere enn konkurrentene?)
• Om kjøperen er en finansiell kjøper (for eksempel et private equity-firma som kan verdsette virksomheten din basert på ET multiplum AV EBITDA) eller en strategisk kjøper (som kan betale en høyere pris på grunn av synergier og strategisk passform)
• verdsettelsen som ble brukt i selskapets siste finansieringsrunde
• Priser betalt i nylig salg av aksjer av ansatte og investorer i tidlig fase
• selskapets nyeste 409a verdivurdering (vurdering av markedsverdien av selskapets ordinære aksjer)
• trender i bedriftens HISTORISKE ØKONOMISKE resultater
• bedriftens forventede økonomiske vekst
• den proprietære teknologien selskapet eier eller lisensierer
• virksomhetssektoren i selskapet
• Forretnings -, økonomiske og/eller juridiske risikoer selskapet står overfor
• ledelsens erfaring og ekspertise
• bedriftens prospekter og muligheter for ytterligere finansieringsrunder
• om det er flere budgivere for din bedrift eller en enkelt interessert part
• om din bedrift er en meningsfull børsnoteringskandidat

hvis du og Den Potensielle kjøperen er kan ikke bli enige om en oppkjøpspris, vurder en «earnout» som en måte å bygge bro over denne meningsforskjellen. En earnout er en kontraktsbestemmelse I M& en avtale som gjør det mulig for en selger å motta ytterligere vederlag i fremtiden hvis den solgte virksomheten oppnår visse økonomiske beregninger, for eksempel milepæler i bruttoinntekter eller EBITDA. Selv om en opptjening utgjør betydelig risiko for et selgende selskap og dets aksjonærer, etablerer det også en vei for de selgende aksjonærene til slutt å oppnå avkastningen de søker i salget av selskapet, basert på den fortsatte ytelsen til virksomheten etter avslutningen av transaksjonen.

Til Slutt, ikke vær redd for å forhandle. Selv om et nummer foreslått av en kjøper «føles» riktig, bør du vurdere å lage et mottilbud. Kjøpere gjør sjelden sine beste tilbud i utgangspunktet. Som gode forhandlere holder kjøpere noe tilbake, og gir rom for endelige «innrømmelser» for å lukke avtalen. Følgelig bør et rimelig mottilbud på pris vanligvis ikke bli dårlig mottatt. Hvis du aldri spør, vil du aldri vite.

Fusjoner Og Oppkjøp Kan Ta Lang Tid Å Markedsføre, Forhandle Og Lukke

De fleste fusjoner og oppkjøp kan ta lang tid fra oppstart til fullbyrdelse; en periode på 4 til 6 måneder er ikke uvanlig. Tidsrammen vil avhenge av at det haster med kjøperen å utføre due diligence og fullføre transaksjonen, og om selger selskapet er i stand til å kjøre en konkurransedyktig prosess for å selge selskapet, genererer interesse fra flere budgivere. Det er noen ting, derimot, som kan gjøres for å forkorte tidsrammen:

• med hjelp av en bankmann eller finansiell rådgiver, kjøre en kontrollert auksjon salgsprosess slik at potensielle kjøpere blir tvunget til å ta avgjørelser på en kortere tidsramme i et konkurransepreget miljø.
• selgeren bør plassere alle sine nøkkelkontrakter, bedriftsregistre, regnskap, patenter og annen materiell informasjon i et online datarom tidlig i prosessen.
• selgeren bør ha et utkast til avsløringsplan (en nøkkelkomponent I En m&en avtale) klar tidlig i prosessen.
• Ledelsespresentasjoner/PowerPoints bør utarbeides og vurderes tidlig.
• SELSKAPETS ADMINISTRERENDE DIREKTØR bør være forberedt på å forklare verdiøkningen som selger selskapet vil gi til kjøperen.
• SELSKAPETS FINANSDIREKTØR bør være forberedt på å svare på eventuelle økonomiske spørsmål og forsvare de underliggende forutsetningene for de finansielle anslagene.
• en ledende forhandler for selgeren, som har erfaring Med M& a avtaler og kan ta raske beslutninger på vegne av selskapet, bør oppnevnes.
• M & en advokat bør bli bedt om å identifisere og gi råd om hvordan man løser potensielle forsinkelser på grunn av regulatoriske krav (FOR EKSEMPEL CFIUS, Hart-Scott-Rodino eller ikke-amerikanske lover, for eksempel konkurranselover) og kontraktsmessig godkjenning og andre rettigheter til tredjeparter.

Selgere Må Forutse Den Betydelige Due Diligence-Undersøkelsen Kjøperen Vil Gjennomføre

Fusjoner og oppkjøp innebærer vanligvis en betydelig due diligence av kjøperen. Før du forplikter deg til transaksjonen, vil kjøperen ønske å sikre at den vet hva den kjøper og hvilke forpliktelser den antar, arten og omfanget av selgerens betingede forpliktelser, problematiske kontrakter, rettssaker og immaterielle problemer, og mye mer. Dette gjelder særlig i private selskapsoppkjøp, hvor salgsselskapet ikke har vært gjenstand for gransking av de offentlige markedene, og hvor kjøperen har liten evne til å skaffe seg den informasjonen den krever fra offentlige kilder.

Sofistikerte strategiske og private equity kjøpere følger vanligvis strenge due diligence prosedyrer som vil innebære en intensiv og grundig undersøkelse av selger selskapet av flere kjøper ansatte og rådgivende team.

for å håndtere due diligence-prosessen mer effektivt, bør salgsselskaper sette opp et online datarom. Et online datarom er et elektronisk lager av viktige bedriftsdokumenter. Det elektroniske datarommet er befolket med selgerens viktige dokumenter, inkludert bedriftsdokumenter, kontrakter, immateriell eiendomsinformasjon, ansattinformasjon, regnskap, en kapitaliseringstabell og mye mer. Online datarom lar selger selskapet å gi verdifull informasjon på en kontrollert måte og på en måte som bidrar til å bevare konfidensialitet. Det elektroniske datarommet bidrar til å fremskynde en M&en prosess ved å unngå behovet for å ha et fysisk datarom der dokumenter plasseres og vedlikeholdes.

Det er Viktig at det elektroniske datarommet kan etableres for å gi tilgang til alle dokumenter eller bare til et delsett av dokumenter (som kan variere over tid), og bare til forhåndsgodkjente personer. De fleste online datarom inkluderer en funksjon som gjør det mulig for selgeren eller investeringsbankfolkene å vurdere hvem som har vært i datarommet, hvor ofte partiet har vært i datarommet, og datoene for oppføring i datarommet. Denne informasjonen kan være svært nyttig for selgere som en indikasjon på nivået av interesse for hver potensielle budgiver for selger selskapet, og hjelper selger selskapet å forstå hva som er viktigst for hver kjøper.

Selge selskaper må forstå at fylle en online datarom vil ta en betydelig mengde tid og krever hengivenhet av betydelige selskapets ressurser. Selv om mange privateide selskaper også bruker elektroniske datarom for finansieringsrunder, må mye mer informasjon og dokumenter legges til datarommet i forbindelse Med en mulig m&en avtale. Her kan erfarne M & et råd gi salgsselskapet en detaljert liste over typer informasjon og dokumenter som potensielle kjøpere vil forvente å se i Et M&a-fokusert online datarom.

salgsselskapet skal ikke gi tilgang til datarommet før nettstedet er fullt befolket, med mindre det er klart forstått at kjøperen i utgangspunktet bare får tilgang til et delsett av dokumenter. Hvis salgsselskapet tillater tilgang før alle materielle dokumenter er inkludert, og legger til dokumenter på rullerende basis, kan potensielle kjøpere bli skeptiske til om salgsselskapet har fullstendig avslørt all informasjon og dokumenter som potensielle kjøpere anser som materiale. Slik skepsis kan skade selger selskapets evne til å få den beste tilbudsprisen fra potensielle kjøpere.

Tilgang til det elektroniske datarommet gjøres Via Internett, gjennom en sikret prosess som involverer en bruker-ID og et beskyttet passord. Vanligvis kreves tofaktorautentisering for å få tilgang til datarommet. Som en ekstra sikkerhetsforanstaltning vil eventuelle dokumenter som skrives ut fra det elektroniske datarommet, inneholde et vannmerke som identifiserer personen eller firmaet som bestilte slik utskrift.

Se Betydningen Av Elektroniske Datarom i Fusjoner Og Oppkjøp

det selgende selskapet må sørge for at bøkene, postene og kontraktene kan stå opp til en kjøpers robuste due diligence-undersøkelse. Her er noen problemer som kan oppstå:

• Kontrakter som ikke er signert av begge parter
• Kontrakter som er endret, men uten endringsvilkårene signert
• manglende eller usignerte styreprotokoller eller vedtak
• Manglende eller usignerte styreprotokoller eller vedtak
• Styreprotokoller/vedtak som mangler refererte utstillinger
• ufullstendige/usignerte medarbeiderrelaterte dokumenter, for eksempel opsjonsavtaler eller konfidensialitets-og Oppfinnelsesavtaler

mangler av denne typen kan være så viktige for en kjøper at det vil kreve dem til å bli utbedret som en betingelse for å lukke. Det kan noen ganger være problematisk, for eksempel tilfeller der en kjøper insisterer på at ex-ansatte være lokalisert og pålagt å signere konfidensialitet og oppfinnelse oppdragsavtaler. Unngå disse problemene ved å «gjøre flid» på ditt eget selskap før kjøperen gjør det for deg.

Se 20 Viktige Due Diligence Aktiviteter i En M&En Transaksjon

Selgerens Regnskap Og Prognoser Vil Bli Grundig Overvåket Av Kjøperen

Hvis en kjøper bare kunne be om en representasjon av et selgende selskap i en oppkjøpsavtale, er det sannsynlig at kjøperen vil be om en representasjon om at regnskapet til det selgende selskapet skal utarbeides i samsvar MED generelt aksepterte regnskapsprinsipper (GAAP), konsekvent anvendt, og at salget av et selskap vil bli solgt. selskapet ganske presentere resultatene av operasjoner, finansielle tilstand, Og Kontanter flyter for de angitte perioder.

bak denne representasjonen vil kjøperen være opptatt av alle salgsselskapets historiske regnskap og relaterte økonomiske beregninger, samt rimeligheten av selskapets prognoser for fremtidig ytelse. Emner av henvendelse eller bekymring vil omfatte følgende:

• hva gjør selger selskapets årlige, kvartalsvise og månedlige regnskapet avsløre om sine økonomiske resultater og tilstand?
• blir regnskapet revidert, og i så fall hvor lenge?
• gjenspeiler årsregnskapet og tilhørende notater alle forpliktelser i salgsselskapet, både nåværende og betinget?
• er fortjenestemarginene for virksomheten økende eller forverret?
• er fremskrivningene for fremtiden og de underliggende forutsetningene rimelige og troverdige?
• hvordan er anslagene for inneværende år sammenlignet med det styregodkjente budsjettet for samme periode?
• hvilken normalisert arbeidskapital vil være nødvendig for å fortsette å drive virksomheten?
• Hvordan bestemmes» arbeidskapital » i forbindelse med oppkjøpsavtalen? (Definisjonelle forskjeller kan resultere i en stor varians på den endelige prisen for avtalen.)
• hvilke investeringer og andre investeringer må gjøres for å fortsette å vokse virksomheten?
• hva er salgsselskapets nåværende kapitalforpliktelser?
• hva er tilstanden til eiendelene? Hvilke heftelser eksisterer?
• hvilken gjeld er utestående eller garantert av salgsselskapet, hva er vilkårene, og når må det tilbakebetales?
• er det noen uvanlige inntektsføring problemer for selger selskapet eller bransjen der det opererer?
• Er det noen kundefordringer?
• skal en» kvalitet på inntjening » rapport bli bestilt?
• er kapital-og driftsbudsjettene hensiktsmessige, eller har nødvendige investeringer blitt utsatt?
• HAR EBITDA og eventuelle JUSTERINGER AV EBITDA blitt riktig beregnet? (Dette er spesielt viktig hvis kjøperen er å skaffe gjeld finansiering.)
• hvilke garantiansvar har selger selskapet?
• har selger tilstrekkelige økonomiske ressurser til både å fortsette driften i det ordinære kurset og dekke sine transaksjonskostnader mellom tidspunktet for diligence og forventet sluttdato for oppkjøpet?

Flere Budgivere Vil Hjelpe Selgeren Å Få Den Beste Avtalen

de beste tilbudene for selgere oppstår vanligvis når det er flere potensielle budgivere. Ved å utnytte konkurransesituasjonen kan selgere ofte få en høyere pris, bedre avtalevilkår eller begge deler. Forhandle med bare en budgiver (spesielt der budgiver vet det er den eneste potensielle kjøperen) ofte setter selger selskapet på en betydelig ulempe, spesielt hvis selger selskapet godtar en eksklusivitet («ingen butikk») avtale som begrenser sin evne til å snakke med andre potensielle kjøpere for en periode. Selgere prøver ofte å sette opp en auksjon eller konkurransedyktig anbudsprosess for å unngå å bli innestengt av et krav om eksklusivitet av en budgiver. Ved å ha flere budgivere, kan hver budgiver spilles av mot den andre for å komme frem til en gunstig avtale. Selv om virkeligheten er at det bare er en alvorlig potensiell budgiver, kan oppfatningen om at det er flere interesserte parter bidra i forhandlingene.

Du Trenger En Stor M & En Advokat Og En Stor M & Et Juridisk Team

det er kritisk viktig for en vellykket M & en prosess som selger selskapet leie utenfor råd som spesialiserer seg på fusjoner og oppkjøp. Det eksterne juridiske teamet bør ikke bare omfatte erfarne M & a advokater, Men også eksperter på passende spesialområder (for eksempel skatt, kompensasjon og fordeler, ansattes saker, eiendom, immateriell eiendom, cybersikkerhet, datasikkerhet, antitrust og internasjonal handel).

M&a transaksjoner innebærer komplekse, mangefasetterte avtaler og avtalestrukturer samt utfordrende juridiske spørsmål. De er vanligvis raske og kan være omstridte. For å være effektiv, må en m &en advokat være nært kjent med både forretningsrealitetene Til M & a-avtaler og den generelle strukturen og indre arbeidet i oppkjøpsavtalen. Han eller hun må ha full kommando over gjeldende materielle lov og må være en dyktig rådgiver, forhandler og draftsperson. En betydelig M & en avtale krever en erfaren, fokusert utenfor M & en advokat som har «vært der, gjort det» mange ganger. Det er veldig vanskelig å være effektiv som en» deltid » M & en advokat.

det samme gjelder for juridiske spesialister som kreves I m&a avtaler. Hver spesialist bør være gjennomsyret Av M & en juridisk hensyn som er relevant for din avtale og praktisere sin spesialitet på heltid. Selv om det er fristende å motstå å bringe på en «stor» juridisk team ut av bekymring for at de vil generere en stor juridisk regning, vil erfarne spesialister faktisk spare penger ved å identifisere betydelige risikoer tidlig i en transaksjon og arbeider for å utvikle praktiske løsninger. Videre vil en juridisk spesialist M & et team som har jobbet sammen på mange tidligere avtaler, sannsynligvis være mer effektivt enn et par advokater som sammen hevder å være ekspert på de mange spesialområdene som er kritiske For En m&en avtale.

Vurder Å Ansette En Investeringsbanker

i mange situasjoner kan en investeringsbanker opplevd I M & A gi betydelig verdi til bordet ved å gjøre følgende:

• Bistå selgeren og dens juridiske rådgiver med å utforme og gjennomføre en optimal salgsprosess
• Bidra til å utarbeide et sammendrag eller konfidensielt informasjonsmemorandum for potensielle kjøpere
• Identifisere og kontakte potensielle kjøpere
• Koordinere møter med potensielle kjøpere
• Forberede og koordinere signeringen av konfidensialitetsavtaler
• bistå selgeren i riktig fylle online datarom
• koordinere selgerens svar på kjøper due diligence forespørsler
• hjelpe forberede presentasjonsmateriell for møter med potensielle kjøpere og forberede ledelsen på forhånd
• Bistå i forhandlingene om pris og andre viktige avtalevilkår
• Gi råd om sammenlignbare verdivurderinger
• Gi en rettferdig mening (ikke vanlig i salg av privateide selskaper, men noen ganger ønskelig, spesielt i situasjoner der styremedlemmer har motstridende interesser)
• Hjelpe ledelsen i presentasjoner Til Selskapets Styre

chris gaertner, global leder for teknologi for det respekterte investeringsbankfirmaet Rothschild Global Advisory har uttalt: «For å sikre den høyeste sannsynligheten For en vellykket M &en utgang, bør en investeringsbanker gi uavhengig råd, drive en fokusert prosess og fungere som en sann partner til SELSKAPETS ADMINISTRERENDE DIREKTØR, Styre Og ledelse.»

Immaterielle Spørsmål Vil Være Viktig

status for selger selskapets immaterielle (IP) OG dens behandling i hendene på kjøperen vil ofte være av avgjørende betydning for en kjøper. De viktigste IP-problemene I En m&en transaksjon inkluderer ofte følgende:

• salgsselskapet må ha forberedt for kjøperens gjennomgang en omfattende liste over ALL IP (og tilhørende dokumentasjon) som er vesentlig for sin virksomhet.
• en kjøper vil ønske å bekrefte at verdien den legger på salgsselskapet, spesielt hvis selgeren er et teknologiselskap, støttes av i hvilken grad selgeren eier (eller har rett til å bruke) ALL IP som er kritisk for sin nåværende og forventede virksomhet. Et område av særlig betydning er i hvilken grad alle ansatte og konsulenter som er involvert i utviklingen av selgerens teknologi, har inngått oppfinnelsesoppdragsavtaler til fordel for selgeren.
• Mange programvareingeniører og utviklere bruker åpen kildekode eller innlemmer slik programvare i sitt arbeid når de utvikler produkter eller teknologi. Men bruk eller inkorporering av slik åpen kildekode av et selgende selskap kan føre til eierskap, lisensiering og samsvarsproblemer for en kjøper. Derfor må selgere identifisere og vurdere åpen kildekode-problemer tidlig i avtaleprosessen.
• IP-representasjonene og garantiene i et privat selskapsoppkjøp tjener to viktige formål: For Det Første, hvis kjøperen lærer at IP-representasjonene og garantiene var usanne når de ble gjort (eller ville være usanne fra den foreslåtte sluttdatoen) til en grad av vesentlighet som er angitt i oppkjøpsavtalen, kan kjøperen ikke være pålagt å fullføre oppkjøpet. For det andre, hvis IP-representasjonene og garantiene er usanne på en av slike tidspunkter, kan kjøperen ha rett til å bli skadesløs etter stenging for eventuelle skader som oppstår som følge av slik feilrepresentasjon fra selgeren. Følgelig vil selgeren forhandle om begrensninger på OMFANGET AV IP-representasjonene. Selgeren vil også ønske å begrense denne eksponeringen til så liten del av kjøpesummen som mulig (holdt i escrow av en tredjepart) eller kreve at kjøperen forfølge krav primært mot en politikk med representasjoner og garantier forsikring. Men gitt BETYDNINGEN AV IP til kjøperen, kan det søke rett til å gjenopprette opp til hele kjøpesummen hvis IP-representasjoner og garantier viser seg å være usanne.
• kjøperen ønsker vanligvis at selgerfirmaet skal representere og garantere at (i) selgerfirmaets drift av sin virksomhet ikke krenker, misbruker eller bryter med andre parters IP-rettigheter; (ii) ingen annen part krenker, misbruker eller bryter selgerfirmaets IP-rettigheter; og (iii) det er ingen rettssaker, og det er ingen krav som dekker noen av disse sakene som er ventende eller truet. Disse representasjonene er svært viktig for en kjøper siden en etter lukking søksmål påstand brudd ikke kjent før lukking kan utsette selger selskapet eller kjøperen for betydelige skader eller, verre, tap av retten til å bruke åndsverk den kjøpte. Selvfølgelig vil en selger ikke, og bør ikke, bære hele overtredelsesrisikoen. Gitt disse konkurrerende hensyn, omfanget og begrensningene av disse representasjoner og garantier er ofte tungt forhandlet og utfallet av forhandlingene er i stor grad avhengig av forhandlingsmakt partene.
• kjøperen vil være bekymret for altfor brede lisenser og endring i kontrollbestemmelser i selgerens IP – relaterte avtaler. For eksempel, hvis en nøkkellisens avsluttes ved endring av kontroll, kan kjøperen søke en betydelig kjøpesumsreduksjon eller gå bort fra avtalen helt. En forsvarlig selger vil gjennomgå SINE IP-dokumenter tidlig i avtaleprosessen for å identifisere disse bestemmelsene og samarbeide med sine rådgivere for å utvikle en strategi for å håndtere eventuelle identifiserte risikoer.
• kjøperen vil foreta en nøye gjennomgang av selgerens engasjement i eventuelle nåværende ELLER tidligere IP-rettssaker eller andre tvister.
• kjøperen vil ønske å bekrefte at salgsselskapet har implementert og opprettholder passende retningslinjer, praksis og sikkerhet angående databeskyttelse og personvern. Med nylige høyt publiserte databrudd og betydelige endringer i gjeldende lover (for eksempel DEN nylig effektive EUS Generelle Databeskyttelsesforordning og nylig vedtatt California Consumer Privacy Act), er kjøpere spesielt følsomme overfor cybersikkerhet og datasikkerhetsspørsmål i m&a-innstillingen. Og selgere må forutse disse bekymringene og gjennomføre en grundig gjennomgang av deres retningslinjer, praksis og sikkerhet, samt mulige eksponeringer og manglende overholdelse av juridiske krav, for effektivt å forhandle om cybersikkerhets-og personvernrelaterte bestemmelser i oppkjøpsavtalen.

en omfattende diskusjon av disse spørsmålene i inneholdt i 13 Sentrale Immaterielle Spørsmål I Fusjoner og Oppkjøp.

Ikke Bli Fanget På Intensjonsstadiet

En av de største feilene som selgerne gjør, er ikke riktig å forhandle intensjonsavtalen eller termarket.

ofte vil en kjøper presentere selger selskapet med en ikke-bindende intensjonsavtale eller sikt ark som mangler detaljer om viktige avtale vilkår. Store serielle kjøpere gir vanligvis inntrykk av at disse foreløpige dokumentene er mer en formalitet internt i prosessen, og bør derfor raskt signeres slik at kjøperen kan flytte uten forsinkelse til neste «viktigere» stadier Av M & en prosess(for eksempel due diligence og forhandle definitive oppkjøpsdokumenter, inkludert fortsatte ansettelsesordninger).

imidlertid er en selger selskapets forhandlingsmakt størst før du signerer en intensjonsavtale eller sikt ark. Disse dokumentene, selv om de ikke er bindende med hensyn til forretningsvilkår, er ekstremt viktige for å sikre sannsynligheten for en gunstig avtale for en selger. Når intensjonsavtalen eller term sheet er signert eller på annen måte ferdigstilt, svinger innflytelsen vanligvis til kjøperen. Dette er spesielt tilfelle der kjøperen krever en eksklusivitet eller» ingen butikk » bestemmelse som forbyr selgeren fra å snakke med andre budgivere under forhandling av en endelig oppkjøpsavtale. For å unngå denne fellen, må selger selskapet å forhandle vilkårene i letter of intent eller term sheet, med hjelp av sine juridiske og finansielle rådgivere, som om det var et bindende dokument.

nøkkelbegrepene for å forhandle i intensjonsavtalen eller termarket inkluderer følgende:

• prisen, og om det vil bli betalt kontant foran, eller helt eller delvis på lager (inkludert type aksje), og om noen av kjøpesummen vil bli utsatt og dokumentert av gjeldsbrev.
• eventuelle prisjusteringer og hvordan disse justeringene vil bli beregnet (for eksempel for arbeidskapitaljusteringer ved avslutning).
• omfanget og lengden på enhver eksklusivitet / no-shop-levering (det er alltid i selgerens beste å holde dette så kort som mulig, for eksempel 15 til 30 dager).
• vilkårenes ikke-bindende karakter (unntatt med hensyn til konfidensialitet og eksklusivitet).
• Vilkår For Skadesløsholdelse og om kjøperen vil kjøpe en policy med representasjoner og garantiforsikring for å forsikre seg mot skader som følge av brudd på selgerens representasjoner og garantier.
• beløpet og lengden på enhver sperring av erstatning og en bestemmelse som sier at sperringen av erstatning vil være det eksklusive rettsmiddelet for brudd på avtalen(og eventuelle unntak fra dette eksklusive rettsmiddelet, inkludert for brudd på «grunnleggende representasjoner» som kapitalisering og organisering av selskapet).
• andre nøkkelbegreper som skal inkluderes i oppkjøpsavtalen(omtalt i neste avsnitt nedenfor).

Se Forhandle Et Oppkjøp Intensjonsavtale

Den Definitive Oppkjøpet Avtalen Er Ekstremt Viktig

en nøkkel til et vellykket salg av et selskap er å ha en godt utarbeidet oppkjøpet avtalen beskytte selgeren så mye som mulig. I den grad det er mulig og avhengig av innflytelse selgeren har, bør din råd (og ikke kjøperens råd) utarbeide det første utkastet til oppkjøpsavtalen. Her er noen av de viktigste bestemmelsene i oppkjøpsavtalen:

• Transaksjonsstruktur (for eksempel aksjekjøp, aktivakjøp eller fusjon)
• kjøpesum og relaterte økonomiske vilkår
• Mulige prisjusteringer (en selger ønsker ideelt sett å unngå risiko for nedadgående prisjusteringer basert på arbeidskapitalberegninger, utstedelser av ansatte osv.)
• milepæler eller andre utløsere for inntekter eller betingede kjøpskursbetalinger
• der aksjer skal utstedes til de selgende aksjonærene, og omfanget av rettigheter og begrensninger på aksjen (for eksempel registreringsrettigheter, samsalgsrettigheter, rettigheter til første avslag, Styremedlemsrepresentasjon, etc.)
• beløp av erstatning escrow eller holdback for skadesløsholdelse krav fra kjøperen og perioden av escrow/holdback (et attraktivt scenario for en selger er ikke mer enn 5-10% av kjøpesummen med en escrow periode på 9 til 12 måneder). I noen avtaler kan det være mulig å forhandle for ingen etter stenging skadesløsholdelse av kjøperen og ingen escrow/holdback. Dette kan oppnås ved bruk Av M & a representasjoner og garantier forsikring.
• den eksklusive karakteren av escrow / holdback for brudd på oppkjøpsavtalen (unntatt kanskje for brudd på visse grunnleggende representasjoner)
• vilkårene for å lukke (en selger vil ideelt sett begrense disse for å sikre at den kan lukke transaksjonen raskt og uten risiko for feil i slike forhold)
• arten og omfanget av representasjonene og garantiene (en selger vil ha disse kvalifisert i størst mulig grad med vesentlighet og kunnskapskvalifikasjoner). Immaterielle rettigheter, økonomiske og ansvarsrepresentasjoner og garantier fortjener spesielt fokus.
• hvis avslutningen av transaksjonen ikke skjer umiddelbart etter signering, arten av forretningspaktene som gjelder mellom signering og lukking (en selger ønsker at disse skal være begrenset og rimelig, med selskapets evne til å få samtykke dersom endringer er nødvendige, med samtykket ikke å bli urimelig tilbakeholdt, forsinket eller betinget).
• omfanget av og utelukkelser til erstatning (inkludert kurver, caps, og utskjæringer fra erstatning)
• behandling av ansattes aksjeopsjoner
• vilkårene for noen ledergruppe/ansatt ansette av kjøperen
• Bestemmelser for oppsigelse av oppkjøpet avtalen
• ansvaret og kostnadene for å skaffe eventuelle samtykker og statlige godkjenninger
• partenes ansvar for å få tak i antitrust-og konkurranserettsklareringer og godkjenninger
• om transaksjonen vil bli underlagt usa CFIUS reviewif det er en utenlandsk kjøper eller andre nasjonale sikkerhetsinteresser involvert, og tildeling mellom kjøper og selger av risikoen for at avtalen ikke vil lukke på grunn av offentlige innvendinger
• tildeling av risiko, spesielt om ukjente forpliktelser

Se 18 Sentrale Problemstillinger I Forhandlinger Fusjons-Og Oppkjøpsavtaler For Teknologiselskaper

Ansatte Og Fordeler Problemer Vil Være Sensitive Og Viktige

M&a transaksjoner, spesielt når det gjelder teknologibedrifter, vil typisk innebære en rekke viktige medarbeidere og fordeler problemer som må tas opp. Ansattes spørsmål som ofte oppstår I m&a transaksjoner inkluderer følgende:

• Hvordan vil de utestående aksjeopsjoner og begrenset egenkapital utstedt av selgeren bli behandlet i tildeling Av M & et vederlag?
• akselererer noen uvestede opsjoner eller egenkapital opptjening som følge av avtalen? Hvis ikke, bør selgeren forhandle om akselerasjon? Noen alternativer som holdes av ledelsen kan være gjenstand for en» single trigger «(opptjeningsakselerasjon utelukkende på grunn av avtaleavslutningen), og andre som holdes av ledelsen eller nøkkelansatte, kan være gjenstand for en» double trigger «(opptjeningsakselerasjon etter avslutningen bare hvis ansettelsen avsluttes uten grunn eller av» god grunn » innen en definert periode etter avslutning). Egenkapitalplanen og tilhørende opsjons-eller egenkapitalavtaler må nøye gjennomgås for å forutse eventuelle problemer.
• vil kjøperen kreve at nøkkelansatte samtykker i å «re-vest» noen av sine opptjente opsjoner eller rollover/investere noe av sin egenkapital i videreført enhet?
• må selgeren etablere en «carveout plan» eller gi oppbevaringsavtaler for å beholde ledelsen eller nøkkelansatte gjennom avslutningen (vanligvis hvor avtaleverdien ikke vil kompensere dem rettferdig gjennom aksjeopsjonene)? Er det behov for en endring i kontrollbonusbetalingsplanen for å motivere ledelsen til å bistå I Styrets innsats for å selge selskapet mens du holder fokus på å fortsette å drive selskapets virksomhet til tross for forstyrrelser i salgsprosessen?
• vil akselerasjonen av utbetalinger til ledelsen eller visse nøkkelansatte fra avtalen utløse avgiftsbestemmelsene I Internal Revenue Code Section 280g (den såkalte «golden parachute»-skatten)? I så fall kan selgeren må få en spesiell 75% aksjonær stemme for å unngå anvendelse av denne skatteplikt (og tilhørende tap av skattefradrag tilgjengelig for kjøperen).
• hva er vilkårene i eventuelle nye ansettelsesavtaler med eller tilby brev til key management av selger?
• hvis det blir oppsigelse av noen av selgers ansatte ved eller kort tid etter stengingen, hvilken part bærer sluttkostnadene?
• hvis kjøperen ikke ER EN U. S. selskapet og ikke ønsker å gi aksjeopsjoner eller egenkapital insentiver, hva slags kontant kompensasjon planer vil kjøperen bruke til å beholde sentrale ansatte i selgeren?
• har alle nåværende og tidligere ansatte signert taushets-og oppfinnelsesavtaler? Vil ansatte bli pålagt å signere et nytt skjema med kjøperen?
• Er det noen ansettelsesavtaler av selger som er problematiske for kjøperen?
• vil kjøperen insistere på visse avtaler—for eksempel ikke-konkurrerende avtaler (i den grad lovlig)—med nøkkelansatte som en betingelse for å lukke avtalen?

Forstå Forhandlingsdynamikken

Alle m &a forhandlinger krever en rekke kompromisser. Det er viktig å forstå hvilket parti som har størst innflytelse i forhandlingene. Hvem ønsker avtalen mer-kjøperen eller selgeren? Er det flere budgivere som kan spilles mot hverandre? Kan du forhandle viktige ikke-økonomiske vilkår i bytte for en økning i pris? Er avtaleprisen tilstrekkelig attraktiv at selgeren er villig til å leve med erstatningsrisiko som er større enn den ellers ville foretrekke? Har Du en erfaren M &en forhandler på din side som vet hvilke problemer som ikke er verdt å kjempe om?

Det er viktig At M & et lag etablerer en rapport med hovedforhandlerne på den andre siden, og det er aldri nyttig å la forhandlinger bli oppvarmet eller antagonistisk. Alle forhandlinger skal gjennomføres med høflighet og profesjonalitet.

for en omfattende oversikt over dette emnet, se forfatterens nye bok Om M & a utgitt Av Bloomberg :Fusjoner & Oppkjøp Av Privateide Selskaper: Analyse, Skjemaer & Avtaler .

Relaterte Artikler om AllBusiness.com:

• Taushetserklæringer Ved Fusjoner Og Oppkjøp
• 18 Sentrale Problemstillinger Ved Forhandling Av Fusjons-Og Oppkjøpsavtaler For Teknologibedrifter
• Forhandle Om Overtakelsesbrev

opphavsrett © av Richard D. Harroch. Alle Rettigheter Reservert.

Om Forfatterne

Richard D. Harroch Er Administrerende Direktør Og Global Leder Av M&A Hos VantagePoint Capital Partners, et stort venturekapitalfond I San Francisco-området. Hans fokus er På Internett, digitale medier og programvareselskaper, og han var grunnleggeren av Flere Internett-selskaper. Hans artikler har dukket opp på Nettet I Forbes, Fortune, MSN, Yahoo, FoxBusiness, Og AllBusiness.com Richard Er forfatter av flere bøker om oppstart og entreprenørskap, samt medforfatter Av Poker For Dummies og En wall Street Journal-bestselgende bok om småbedrifter. Han er medforfatter av Den nylig publiserte 1500-siders Boken Av Bloomberg, Fusjoner og Oppkjøp Av Privateide Selskaper: Analyse, Skjemaer og Avtaler. Han var også en corporate Og M& partner I advokatfirmaet Orrick, Herrington & Sutcliffe, med erfaring fra startups, fusjoner og oppkjøp, og risikovillig kapital. Han har vært involvert I over 200 M& a transaksjoner og 250 oppstart finansiering. Han kan nås via LinkedIn.

David A. Lipkin er En M& en partner I Silicon Valley kontoret til advokatfirmaet McDermott, Will Og Emery. Han representerer offentlige og private oppkjøpere, målselskaper og selskapets grunnleggere i store, komplekse og sofistikerte m&a transaksjoner, inkludert Softbanks $ 21.6 milliarder oppkjøp av en kontrollerende interesse I Sprint, Og Broadcoms $ 37 milliarder oppkjøp av Avago. David har vært en ledende m&utøver I Silicon Valley i 19 år, før han hadde tjenestegjort i fem år som Associate General Counsel (Og Chief Information Officer) i Et datterselskap Av Xerox, og har praktisert generell selskapsrett I San Francisco i 12 år. Han har blitt anerkjent For Sin M& a jobbe I publikasjonen The Best Lawyers In Americafor flere ar. Han er medlem Av Styret I Giffords Law Center For Å Forhindre Pistol Vold og har tjent på flere pedagogiske og veldedige styrer. Han har vært involvert I over 200 m&a transaksjoner.

Richard V. Smith er partner I Silicon Valley-og San Francisco-kontorene Til Orrick, Herrington & Sutcliffe, og medlem Av Selskapets Globale Fusjoner & Oppkjøp Og Private Equity Group. Han har over 35 års erfaring innen fusjoner og oppkjøp, verdipapirrett og selskapsrett. Richard har gitt råd Om mer enn 400 M&a transaksjoner Og har representert kunder i alle aspekter av fusjoner Og oppkjøpstransaksjoner som involverer offentlige og private selskaper, inkludert forhandlede fusjoner, auksjonsbudsprosesser, grenseoverskridende transaksjoner, distressed asset sales, leveraged buyouts, anbudstilbud og utvekslingstilbud, går private transaksjoner, fusjoner av likeverdige transaksjoner, fiendtlige oppkjøp, proxy konkurranser, overtakelse og aktivistforsvar, kjøp og salg av divisjoner og datterselskaper og joint ventures.

denne artikkelen ble opprinnelig publisert på AllBusiness.com. Les Alle Richard Harrochs artikler.