O que Você Precisa Saber Sobre Fusões e Aquisições: 12 Considerações-Chave para a Venda de Sua Empresa

Por Richard D. Harroch, David A. Lipkin, e Richard V. Smith

Fusões e aquisições envolvendo empresas privadas implicar uma série de aspectos jurídicos, negócios, recursos humanos, propriedade intelectual e questões financeiras. Para navegar com sucesso numa venda da sua empresa, é útil compreender a dinâmica e os problemas que frequentemente surgem.Neste artigo, fornecemos orientações sobre 12 pontos-chave a considerar em fusões e aquisições (M&A) envolvendo vendas de empresas privadas do ponto de vista do vendedor e da sua gestão.

M & uma avaliação É negociável

como sabe se o preço de oferta de um comprador é igual ou superior ao valor da sua empresa?

é importante compreender que o preço e a valorização da oferta, tal como outros termos em M&A, são negociáveis. No entanto, uma vez que as ações da sua empresa não são negociados publicamente, os benchmarks podem não ser imediatamente claros, e o resultado desta negociação depende de uma série de fatores-chave, incluindo o seguinte::

• mercados comparáveis (os seus concorrentes vendem por 3x receitas ou 12x EBITDA? Estás a crescer mais depressa do que os concorrentes?)
• Se o comprador é um financeiros comprador (como uma empresa de capital privado que podem valorizar o seu negócio com base em um múltiplo de EBITDA) ou a um comprador estratégico (que podem pagar um preço mais alto por causa de sinergias e adequação estratégica)
• A avaliação usado na sua empresa, a última rodada de financiamento
• Preços pagos nos últimos vendas de ações por empregados e início da fase de investidores
• a Sua empresa mais recente 409A de avaliação (avaliação do valor justo de mercado das suas ações ordinárias da companhia)
• As tendências em sua empresa do histórico de desempenho financeiro
• Sua empresa projetada crescimento financeiro
• A tecnologia proprietária da sua empresa é proprietária ou licenças
• O setor de negócios de sua empresa
• do Negócio, a financeira, e/ou riscos jurídicos que sua empresa enfrenta
• a experiência e A experiência da equipa de gestão
• a Sua empresa, perspectivas e oportunidades para o financiamento adicional de rodadas
• Se há vários licitantes para sua empresa ou de um único interessado
• Se sua empresa é uma significativa IPO candidato

Se você e o comprador potencial, são incapaz de concordar com um preço de aquisição, considere um “earnout” como uma forma de superar esta diferença de opinião. Um earnout é uma disposição contratual no M & um acordo que permite a um vendedor receber uma retribuição adicional no futuro se a empresa vendida atingir determinados métricos financeiros, tais como marcos nas receitas brutas ou EBITDA. Apesar de um earnout representar riscos significativos para uma empresa vendedora e seus acionistas, Ele também estabelece um caminho para que os acionistas vendedores finalmente alcançar o retorno que procuram na venda da empresa, com base no desempenho contínuo do negócio após o fechamento da transação.Finalmente, não tenha medo de negociar. Mesmo que um número proposto por um comprador “se sente” certo, considere fazer uma contraproposta. Os compradores raramente fazem suas melhores ofertas inicialmente. Como bons Negociadores, os compradores retêm algo, deixando espaço para as “concessões” finais para fechar o negócio. Por conseguinte, uma contraproposta razoável sobre os preços normalmente não deve ser mal recebida. Se nunca perguntares, nunca saberás.A maioria das fusões e aquisições pode levar um longo período de tempo desde o início até a consumação; um período de 4 a 6 meses não é incomum. O prazo dependerá da urgência do comprador em realizar a devida diligência e concluir a transação, e se a empresa vendedora é capaz de executar um processo competitivo para vender a empresa, gerando juros de vários licitantes. Há algumas coisas, no entanto, que pode ser feito para encurtar o período de tempo:

• Com a ajuda de um banqueiro de investimento ou consultor financeiro, executar um rigidamente controlado de leilão processo de venda, para que os potenciais compradores são forçados a tomar decisões em um curto período de tempo em um ambiente competitivo.O vendedor deve colocar todos os seus principais contratos, registros corporativos, demonstrações financeiras, patentes e outras informações materiais em uma sala de dados online no início do processo.
• o vendedor deve ter um projeto de calendário de Divulgação (Um componente chave de um acordo M&) pronto no início do processo.
• apresentações de gestão / PowerPoints devem ser preparadas e controladas precocemente.
• o CEO da empresa deve estar preparado para explicar o valor acrescentado que a empresa vendedora irá fornecer ao comprador.O CFO da empresa deve estar preparado para responder a quaisquer questões financeiras e defender os pressupostos subjacentes às projecções financeiras.
• um Negociador principal para o vendedor, que é experiente em M&um negócio e pode tomar decisões rápidas em nome da empresa, deve ser nomeado.
• M&Um advogado deve ser solicitado a identificar e aconselhar sobre como resolver possíveis atrasos devido a requisitos de regulamentação (como CFIUS, Hart-Scott-Rodino, ou não as leis dos estados unidos, tais como as leis de concorrência) e contratuais, aprovação e outros direitos de terceiros.

os vendedores têm de antecipar a investigação sobre a diligência devida significativa que o comprador irá realizar

as fusões e aquisições envolvem normalmente uma quantidade substancial de diligência devida por parte do comprador. Antes de se comprometer com a transação, o comprador vai querer garantir que ele sabe o que está comprando e que obrigações está assumindo, a natureza e extensão dos passivos contingentes da empresa de venda, contratos problemáticos, risco de litígio e questões de propriedade intelectual, e muito mais. Isto é particularmente verdade nas aquisições de empresas privadas, em que a empresa vendedora não foi sujeita ao controlo dos mercados públicos e em que o comprador tem pouca capacidade para obter as informações de que necessita a partir de fontes públicas.Os compradores sofisticados, estratégicos e privados, normalmente seguem procedimentos rigorosos de diligência devida, o que implicará uma investigação intensiva e exaustiva da empresa de venda por múltiplos empregados e equipas de aconselhamento.

para lidar de forma mais eficiente com o processo de Due diligence, as empresas de venda devem criar uma sala de dados online. Uma sala de dados online é um armazém eletrônico de documentos chave da empresa. A sala de dados on-line é povoada com documentos importantes da empresa de venda, incluindo documentos corporativos, contratos, informações de propriedade intelectual, informações de funcionários, demonstrações financeiras, uma tabela de capitalização, e muito mais. A sala de dados online permite que a empresa vendedora forneça informações valiosas de forma controlada e de uma forma que ajude a preservar a confidencialidade. A sala de dados online ajuda a acelerar um processo M&, evitando a necessidade de ter uma sala de dados físicos em que os documentos são colocados e mantidos.

acima de tudo, a sala de dados online pode ser estabelecida para permitir o acesso a todos os documentos ou apenas a um subconjunto de documentos (que pode variar ao longo do tempo), e apenas a indivíduos pré-aprovados. A maioria das salas de dados on-line incluem um recurso que permite ao vendedor ou seus banqueiros de investimento para rever quem esteve na sala de dados, quantas vezes essa parte esteve na sala de dados, e as datas de entrada na sala de dados. Esta informação pode ser muito útil para os vendedores como uma indicação do nível de interesse de cada potencial licitante para a empresa de venda, e ajuda a empresa de venda compreender o que é mais importante para cada comprador.

as empresas de venda precisam entender que a popularização de uma sala de dados on-line vai levar uma quantidade substancial de tempo e exigir devoção de recursos significativos da empresa. Embora muitas empresas privadas também utilizem salas de dados online para as rondas de financiamento, muito mais informação e documentos terão de ser adicionados à sala de dados em conexão com um possível acordo M&. Aqui, experiente M & um advogado pode fornecer à empresa vendedora uma lista detalhada dos tipos de informações e documentos que os compradores potenciais esperam ver em uma sala de dados on-line m&.

a empresa vendedora não deve conceder acesso à sala de dados até que o local esteja completamente povoado, a menos que se compreenda claramente que o comprador está inicialmente a ter acesso apenas a um subconjunto de documentos. Se a empresa de venda permitir o acesso Antes de todos os documentos materiais terem sido incluídos, acrescentando documentos numa base contínua, os potenciais compradores podem tornar-se cépticos sobre se a empresa de venda divulgou completamente todas as informações e documentos que os potenciais compradores consideram material. Tal ceticismo pode prejudicar a capacidade da empresa de venda para obter o melhor preço de oferta de compradores potenciais.

o acesso à sala de dados online é feito através da Internet, através de um processo seguro envolvendo um ID de usuário e uma senha protegida. Normalmente, a autenticação de dois fatores será necessária para acessar a sala de dados. Como medida de segurança adicional, qualquer documento impresso na sala de dados online incluirá uma marca de água que identifique a pessoa ou empresa que encomendou essa impressão.

ver a importância das salas de dados on-line em fusões e aquisições

a empresa de venda terá de garantir que os seus livros, registos e contratos possam fazer frente à investigação robusta de due diligence de um comprador. Aqui estão algumas questões que podem surgir:

• Contratos não assinados por ambas as partes
• Contratos que tenham sido alterada, mas sem alteração dos termos assinados
• Ausente ou não assinado Diretor do Conselho minutos ou resoluções
• Ausente ou não assinado acionista minutos ou resoluções
• Placa ou acionista minutes/resolutions falta referenciado exposições
• Incompleta/assinados documentos relacionados empregado, como opção de compra de ações ou acordos de confidencialidade e de invenção de atribuição de acordos

Deficiências deste tipo pode ser tão importante para um comprador que vai exigir que sejam corrigidos como condição para o encerramento. Isso pode por vezes ser problemático, tais como casos em que um comprador insiste que ex-funcionários sejam localizados e obrigados a assinar Acordos de confidencialidade e atribuição de invenções. Evite estes problemas “fazendo diligência” em sua própria empresa antes que o comprador faz isso para você.

Veja 20 Tecla de Atividades de Due Diligence em um M&Uma Transação

O Vendedor Demonstrações Financeiras e Projeções Serão Minuciosamente Verificados pelo Comprador

Se o comprador só poderia perguntar para uma representação de uma empresa de venda de um processo de aquisição de acordo, é provável que o comprador iria pedir uma declaração de que as demonstrações financeiras da empresa de venda ser preparadas de acordo com princípios de contabilidade geralmente aceitos (GAAP), aplicados de forma consistente, e que a empresa de venda apresentam adequadamente o resultado das operações, a condição financeira e dinheiro fluxos para os períodos indicados.Por trás desta representação, O Comprador estará preocupado com todas as demonstrações financeiras históricas da empresa de venda e com as métricas financeiras conexas, bem como com a razoabilidade das projeções da empresa sobre os seus resultados futuros. Os tópicos de investigação ou de preocupação incluirão os seguintes::

• o que as demonstrações financeiras anuais, trimestrais e mensais da empresa de venda revelam sobre o seu desempenho financeiro e condição?
• as demonstrações financeiras são auditadas e, em caso afirmativo, durante quanto tempo?As demonstrações financeiras e as notas conexas refletem todos os passivos da empresa de venda, tanto atuais como contingentes?As margens de lucro para a empresa estão a crescer ou a deteriorar-se?As projecções para o futuro e os pressupostos subjacentes são razoáveis e credíveis?
• como se comparam as projecções para o ano em curso com o orçamento aprovado pelo Conselho de administração para o mesmo período?Que Fundo de maneio normalizado será necessário para continuar a gerir a empresa?Como é determinado o” fundo de maneio ” para efeitos do Acordo de aquisição? (As diferenças de definição podem resultar em uma grande variação sobre o preço final para o negócio.)
• que Despesas de capital e outros investimentos serão necessários para continuar a crescer a empresa?Quais são os actuais compromissos de capital da empresa vendedora?
• Qual é a condição dos activos? Que penhoras existem?
• qual o endividamento em dívida ou garantido pela empresa vendedora, quais são as suas condições e quando é que tem de ser reembolsado?Existem problemas invulgares de reconhecimento de receitas para a empresa vendedora ou para a indústria em que opera?Há algum crédito a receber?Deve ser encomendado um relatório sobre a” qualidade dos rendimentos”?Os orçamentos de capital e de funcionamento são adequados ou as despesas de capital necessárias foram adiadas?O EBITDA e quaisquer ajustamentos do EBITDA foram devidamente calculados? (Isto é particularmente importante se o comprador estiver a obter financiamento através da dívida.)
• que responsabilidades de garantia tem a empresa vendedora?A empresa vendedora dispõe de recursos financeiros suficientes para continuar a operar no curso normal e cobrir as suas despesas de transacção entre o momento da diligência e a data prevista de encerramento da aquisição?

vários proponentes irão ajudar o vendedor a obter o melhor negócio

as melhores ofertas para os vendedores geralmente ocorrem quando existem vários potenciais proponentes. Ao alavancar a situação competitiva, os vendedores podem muitas vezes obter um preço mais elevado, melhores condições de negócio, ou ambos. A negociação com apenas um proponente (especialmente quando o proponente sabe que é o único comprador potencial) coloca frequentemente a empresa de venda em desvantagem significativa, especialmente se a empresa de venda concordar com um acordo de exclusividade (“no shop”) que limita a sua capacidade de falar com outros compradores potenciais durante um período de tempo. Os vendedores muitas vezes tentam estabelecer um leilão ou um processo de licitação competitivo para evitar ser encaixotado por uma demanda de exclusividade por um licitante. Ao ter vários licitantes, cada licitador pode ser jogado contra o outro para chegar a um acordo favorável. Mesmo que a realidade seja que existe apenas um potencial proponente sério, a percepção de que existem várias partes interessadas pode ajudar nas negociações.É extremamente importante para um processo bem sucedido que a empresa vendedora contrate um consultor externo especializado em fusões e aquisições. A equipe jurídica externa deve incluir não só m&um advogado experiente, mas também especialistas em áreas especiais adequadas (tais como impostos, compensações e benefícios, assuntos de funcionários, imóveis, Propriedade Intelectual, segurança cibernética, privacidade de dados, antitrust e comércio internacional).

m &uma operação envolve acordos e estruturas de Negócio complexos e multifacetados, bem como questões jurídicas contestadas. Eles são tipicamente rápidos e podem ser controversos. Para ser eficaz, um advogado M& deve estar intimamente familiarizado com as realidades comerciais de M&a acordos e com a estrutura global e o funcionamento interno do Acordo de aquisição. Ele ou ela deve ter o comando completo da lei substantiva aplicável e deve ser um conselheiro qualificado, Negociador e rascunho. Um importante acordo m &exige um experiente e focado fora M &um advogado que “esteve lá, fez isso” muitas vezes. É muito difícil ser eficaz como advogado a tempo parcial.

o mesmo se aplica aos especialistas jurídicos exigidos em M&a dealers. Cada especialista deve estar mergulhado no M & uma consideração legal relevante para o seu negócio e praticar a sua especialidade a tempo inteiro. Embora seja tentador resistir a trazer uma” grande ” equipe jurídica por preocupação de que eles irão gerar uma grande lei legal, especialistas experientes realmente economizar dinheiro, identificando riscos significativos no início de uma transação e trabalhando para desenvolver soluções práticas. Além disso, um especialista em Direito m&uma equipe que trabalhou em conjunto em muitos negócios anteriores provavelmente será mais eficiente do que um par de advogados que em conjunto afirmam ser especialista nas muitas áreas de especialidade que são críticas para um m&um acordo.

considere a contratação de um banqueiro de investimento

em muitas situações, um banqueiro de investimento experiente em M & a pode trazer um valor significativo para o quadro, fazendo o seguinte:

• Assistir o vendedor e sua assessoria jurídica na concepção e execução de um ótimo processo de venda
• Ajudando a preparar um sumário executivo informações confidenciais ou um memorando para os potenciais compradores
• Identificação e contato com potenciais compradores
• Coordenar reuniões com potenciais compradores
• Preparar e coordenar a assinatura de acordos de confidencialidade
• Auxiliar o vendedor de preencher corretamente os dados on-line, sala de
• Coordenação do vendedor respostas para o comprador diligência pedidos
• Ajudar prepare a gestão de materiais de apresentação para reuniões com potenciais compradores e preparando a equipe de gerenciamento de antemão
• Auxiliando nas negociações sobre o preço e outros termos negociação
• Assessoria em mercado comparáveis avaliações
• Renderização de um parecer imparcial (não comuns em vendas de empresas privadas, mas por vezes desejável, especialmente em situações onde os diretores têm interesses conflitantes)
• Ajudando a equipe de gestão apresentações para o Conselho de Administração da empresa

Chris Gaertner, Chefe Global de Tecnologia para o respeitado banco de investimento Rothschild Global de consultoria, afirmou que: “Para assegurar a mais alta probabilidade de sucesso M&Uma saída, um banqueiro de investimento deverá fornecer aconselhamento independente, uma unidade focada processo, e agir como um verdadeiro parceiro para o CEO da empresa, Conselho de Administração, e gestão de equipe.”

as questões de Propriedade Intelectual serão importantes

o estatuto da propriedade intelectual da empresa vendedora (PI) e o seu tratamento nas mãos do comprador será frequentemente de importância crítica para o comprador. As principais questões IP numa transacção M&incluem frequentemente as seguintes::

• a empresa de venda precisa ter preparado para a revisão do comprador uma extensa lista de todos os PI (e documentação relacionada) que é material para o seu negócio.
• um comprador vai querer confirmar que o valor que coloca na empresa de venda, especialmente se o vendedor é uma empresa de tecnologia, é suportado pelo grau de que o vendedor possui (ou tem o direito de usar) todo o PI que é fundamental para o seu negócio atual e antecipado. Uma área de particular importância é o grau em que todos os funcionários e consultores envolvidos no desenvolvimento da tecnologia do vendedor assinaram acordos de atribuição de invenção em favor do vendedor.Muitos engenheiros e desenvolvedores de software usam software de código aberto ou incorporam esse software em seu trabalho ao desenvolver produtos ou tecnologia. Mas o uso ou incorporação de tal software de código aberto por uma empresa de Venda Pode levar a propriedade, licenciamento e problemas de conformidade para um comprador. Assim, os Vendedores precisam identificar e avaliar questões de código aberto no início do processo de Negócio.
• O IP representações e garantias, em uma empresa privada de aquisição de servir a duas finalidades importantes: Primeiro, se o comprador descobre que o IP representações e garantias foram prestadas (ou seria falsa como da proposta de encerramento data) para um grau de materialidade definido no contrato de aquisição, o comprador pode não ser necessário para consumar a aquisição. Em segundo lugar, se as representações e garantias do PI não forem verdadeiras em qualquer um desses momentos, o comprador pode ter o direito de ser indemnizado após o encerramento por quaisquer danos decorrentes de tal deturpação pelo vendedor. Por conseguinte, o vendedor negoceia restrições ao âmbito das representações do PI. O vendedor também vai querer limitar esta exposição a uma parte tão pequena quanto possível do preço de compra (mantida em Garantia por um terceiro) ou exigir que o comprador prosseguir reivindicações principalmente contra uma política de representação e garantias seguro. No entanto, dada a importância do PI para o comprador, este pode procurar obter o direito de recuperar até ao preço de compra total se as representações e garantias do PI se revelarem falsas.
• o comprador normalmente quer que a empresa de venda para representar e garantir que (i) o funcionamento da empresa de venda de seu negócio não infrinja, desvie ou viole os direitos de PI de quaisquer outras partes; (ii) nenhuma outra parte está infringindo, Desviando ou violando os direitos de IP da empresa de venda; e iii) não há litígio e não há reclamações que cubram qualquer um destes assuntos que esteja pendente ou ameaçado. Estas observações são extremamente importantes para um comprador, uma vez que um processo pós-encerramento alegando violação não conhecida antes do encerramento pode expor a empresa vendedora ou o comprador a danos substanciais ou, pior, a perda do direito de utilizar a propriedade intelectual que adquiriu. É claro que um vendedor não quer, nem deve, assumir todo o risco de infracção. Tendo em conta estas considerações concorrentes, o âmbito e as limitações destas representações e garantias são muitas vezes fortemente negociados e o resultado da negociação depende em grande medida do poder de negociação das partes.
• o comprador ficará preocupado com licenças demasiado amplas e com a alteração das disposições de controlo nos acordos da empresa de venda relacionados com o PI. Por exemplo, se uma licença chave termina após uma mudança de controle, O Comprador pode procurar uma redução substancial do preço de compra ou se afastar completamente do negócio. Um vendedor Prudente irá rever os seus documentos de PI no início do processo de negociação, a fim de identificar estas disposições e trabalhar com os seus consultores para desenvolver uma estratégia para lidar com quaisquer riscos identificados.
• o comprador procederá a uma análise cuidadosa do envolvimento da empresa vendedora em qualquer litígio IP actual ou anterior ou noutros Litígios.
• o comprador vai querer confirmar que a empresa de venda implementou e mantém políticas, práticas e segurança adequadas em matéria de proteção de dados e questões de Privacidade. Com recentes violações de dados altamente publicitados e mudanças significativas nas leis aplicáveis (como o recentemente eficaz regulamento de proteção geral de dados da UE e recentemente promulgado California Consumer Privacy Act), os compradores são especialmente sensíveis a questões de cibersegurança e privacidade de dados no cenário M&. E, os Vendedores precisam antecipar essas preocupações e realizar uma revisão completa de suas políticas, práticas e segurança, bem como possíveis exposições e não cumprimento dos requisitos legais, a fim de negociar efetivamente as disposições do Acordo de aquisição relativas à cibersegurança e à privacidade dos dados.

a comprehensive discussion of these issues in contained in 13 Key Intellectual Property Issues in Mergers and Acquisitions.

Don’t Get Trapped at the Letter of Intent Stage

One of the biggest mistakes made by sellers is not proportly negotiating the letter of intent or term sheet.

frequentemente, um comprador irá apresentar à empresa vendedora uma carta de intenções não vinculativa ou uma folha de prazos que carece de detalhes sobre as condições-chave do negócio. Grande série compradores costumam deixar a impressão de que esses documentos preliminares são mais uma formalidade interno para o seu processo, e, portanto, deve ser rapidamente assinado para que o comprador pode mover-se sem demora para a próxima “mais importante” fases do M&processo (tais como “due diligence” e em negociação definitiva aquisições de documentos, incluindo documentos de continuar as condições de emprego).No entanto, o poder de negociação de uma empresa vendedora é maior antes de assinar uma carta de intenções ou folha de prazo. Estes documentos, embora não vinculativos em relação aos Termos de negócio, são extremamente importantes para garantir a probabilidade de um negócio favorável para um vendedor. Uma vez que a carta de intenção ou folha de termo é assinada ou de outra forma finalizada, a alavancagem tipicamente balança para o comprador. Este é especialmente o caso quando o comprador exige uma disposição de exclusividade ou “no shop” que proíbe o vendedor de falar com outros proponentes durante a negociação de um acordo de aquisição definitivo. Para evitar esta armadilha, a empresa de venda precisa de negociar os termos da carta de intenções ou da folha de prazos, com a assistência dos seus consultores jurídicos e financeiros, como se fosse um documento vinculativo.

Os termos-chave para negociar na carta de intenção ou termo de compromisso de incluir o seguinte:

• O preço, e se ele vai ser pago em dinheiro na frente, ou todo ou em parte, em estoque (incluindo o tipo de estoque), e se qualquer um o preço de compra será adiada e evidenciado por notas promissórias.
• quaisquer ajustamentos ao preço e a forma como esses ajustamentos serão calculados (por exemplo, ajustamentos de fundo de maneio aquando do encerramento).
• o âmbito e a duração de qualquer disposição de exclusividade / no-shop (é sempre do interesse do vendedor manter este prazo o mais curto possível, como por exemplo 15 a 30 dias).
• a natureza não vinculativa dos Termos (excepto no que respeita à confidencialidade e exclusividade).Condições de indemnização e se o comprador irá comprar uma apólice de seguro de representação e garantias para garantir contra danos resultantes de violações das reclamações e garantias do vendedor.
• o montante e a duração de qualquer garantia e uma disposição estipulando que a garantia será a solução exclusiva para violações do acordo (e quaisquer exceções a esta solução exclusiva, incluindo para violações de “representações fundamentais”, como capitalização e organização da empresa).
• outros termos-chave a incluir no Acordo de aquisição (discutidos na secção seguinte).

ver negociação de uma carta de intenção de aquisição

o Acordo de aquisição definitivo é extremamente importante

uma chave para uma venda bem sucedida de uma empresa é ter um acordo de aquisição bem elaborado protegendo o vendedor tanto quanto possível. Na medida do possível e dependendo da alavancagem que o vendedor tem, o seu advogado (e não o advogado do comprador) deve preparar o primeiro rascunho do Acordo de aquisição. Aqui estão algumas das principais disposições coberto no contrato de aquisição:

• Transação de estrutura (por exemplo, de compra de ações, compra de ativos, ou fusão)
• preço de Compra e financeiros relacionados com os termos
• ajustes do preço (de um vendedor, idealmente, quer para evitar o risco de baixo ajustes de preço com base no capital de giro cálculos do empregado, problemas, etc.)
• marcos ou outros gatilhos para earnouts ou contingentes preço de aquisição pagamentos
• Onde o estoque é para ser emitido para a venda de patrimônio, e a extensão de direitos e restrições sobre que ações (tais como direitos de registro, de co-venda, direitos de primeira recusa, Diretor do Conselho de representação, etc.)
• montante da garantia ou do fundo de garantia para os pedidos de indemnização do comprador e o período da garantia/fundo de garantia (um cenário atractivo para um vendedor não é superior a 5-10% do preço de compra com um período de garantia de 9 a 12 meses). Em algumas operações, pode ser possível negociar sem indemnização pós-encerramento por parte do comprador e sem garantia/retenção. Isto pode ser conseguido através do uso de M&uma representação e garantia seguro.
• A natureza exclusiva de escrow/retenção por violações do contrato de aquisição (exceto, talvez, para os casos de violação de certas fundamental representações)
• As condições para fechamento (de um vendedor, de preferência, para limitar estes para garantir que ele pode fechar a transação com rapidez e sem o risco de fracasso de tais condições)
• a natureza e A extensão das representações e garantias (de um vendedor que quer qualificado para a maior extensão possível, com materialidade e conhecimento qualificadores). A propriedade intelectual, as representações financeiras e de responsabilidade e as garantias merecem um foco particular.
• Se o fechamento da transação não ocorrer imediatamente após a assinatura, a natureza do negócio convênios aplicáveis entre a assinatura e o fechamento (de um vendedor que quer que estas sejam limitadas e razoável, com a capacidade da empresa para obter consentimentos se as mudanças forem necessárias, com o consentimento não deverá ser retido, atrasadas ou condicionado).
• O âmbito de aplicação e exclusões à indenização (incluindo cestas, bonés, e questões de indemnização)
• O tratamento das opções de ação de empregados
• Os termos de qualquer equipa de gestão/empregado contratação pelo comprador
• Disposições para a rescisão do contrato de aquisição
• A responsabilidade e o custo para a obtenção de quaisquer autorizações e aprovações governamentais
• Responsabilidades das partes para a obtenção de antitruste e o direito da concorrência e aprovações
• Se a operação estará sujeita aos EUA CFIUS reviewif há um comprador estrangeiro ou nacional, os interesses de segurança envolvidos, e de alocação entre o comprador e o vendedor do risco que o negócio não será fechado devido ao governo objeções
• A atribuição de risco, especialmente a respeito de responsabilidades desconhecidas

Ver 18 Questões-Chave na Negociação de Fusão e Aquisição de Contratos de Empresas de Tecnologia

Funcionário e Benefícios Problemas Serão Confidenciais e Importantes

M&Um transações, particularmente no caso de empresas de tecnologia, normalmente envolvem um número importante de empregado e questões de benefícios que terão de ser abordadas. As questões dos empregados que surgem frequentemente em operações M&A incluem as seguintes::

• como serão tratadas as opções de ações pendentes e as ações restritas emitidas pelo vendedor na alocação do M&uma retribuição?
• algumas opções não testadas ou ações aceleram a aquisição como resultado do negócio? Em caso negativo, deverá o vendedor negociar a aceleração? Algumas opções detidas pela gerência podem estar sujeitas a um” gatilho único “(aceleração de aquisição apenas por causa do fechamento do negócio), e outras detidas pela gerência ou empregados chave podem estar sujeitas a um” gatilho duplo “(aceleração de aquisição após o fechamento apenas se o emprego for terminado sem causa ou por” boa razão ” dentro de um período definido após o fechamento). O plano de capital próprio e as opções ou convenções de subvenção de capital conexas devem ser cuidadosamente revistos para antecipar eventuais problemas.O comprador exigirá que os empregados-chave concordem em “re-adquirir” algumas das suas opções investidas ou revender/investir parte do seu capital próprio na entidade contínua?O vendedor necessita de estabelecer um “plano de eliminação” ou de celebrar acordos de retenção para manter a administração ou os principais empregados através do encerramento (normalmente quando o valor da transacção não é susceptível de os compensar de forma justa através das suas opções de acções)? Há necessidade de uma mudança no plano de pagamento de bônus de controle para motivar a gerência a ajudar no esforço do Conselho de administração para vender a empresa, mantendo-se focada em continuar a gerir o negócio da empresa, apesar das distrações do processo de venda?
• a aceleração dos pagamentos aos gestores ou a alguns dos principais empregados do negócio irá desencadear as disposições em matéria de impostos especiais de consumo da secção 280G do Código das receitas internas (o chamado “imposto de pára-quedas dourado”)? Em caso afirmativo, o vendedor pode precisar de obter um voto especial de 75% acionista para evitar a aplicação deste passivo fiscal (e a perda relacionada de deduções fiscais disponíveis para o comprador).Quais são os Termos de quaisquer novos contratos de trabalho com ou oferecer cartas para a gestão chave do vendedor?Em caso de cessação de emprego de alguns dos trabalhadores do vendedor, em ou pouco tempo após o encerramento, qual das partes suportará os custos de cessação de emprego?
• se o comprador não é um E. U. empresa e não deseja conceder opções de ações ou incentivos de ações, que tipos de planos de compensação em dinheiro irá O Comprador usar para manter os principais empregados do vendedor?Todos os empregados actuais e antigos assinaram acordos de confidencialidade e atribuição de invenções? Os funcionários serão obrigados a assinar um novo formulário com o comprador?Existem acordos de emprego do vendedor que sejam problemáticos para o comprador?O comprador insistirá em certos acordos-tais como acordos de não concorrência (na medida em que tal seja legal)—com os principais empregados como condição para fechar o negócio?

compreender a dinâmica das negociações

todas as negociações requerem uma série de compromissos. É fundamental compreender qual das partes tem maior influência nas negociações. Quem quer mais o Acordo? o comprador ou o vendedor? Existem vários licitantes que podem ser jogados uns contra os outros? Pode negociar condições não financeiras em troca de um aumento de preço? O preço de negócio é suficientemente atraente para que o vendedor esteja disposto a viver com riscos de indenização pós-fechamento que são maiores do que de outra forma preferiria? Você tem um experiente m & um Negociador do seu lado que sabe por que assuntos não vale a pena lutar?É importante que a sua equipa estabeleça uma ligação com os principais negociadores do outro lado, e nunca é útil deixar as negociações aquecerem ou antagonistas. Todas as negociações devem ser conduzidas com cortesia e profissionalismo.

para uma visão global deste tópico, veja o novo livro dos autores sobre M & a publicado pela Bloomberg: fusões & aquisições de empresas privadas: análise, formas & acordos.Artigos relacionados AllBusiness.com:

• Acordos de Não-Divulgação de Fusões e Aquisições
• 18 Questões-Chave na Negociação de Fusão e Aquisição de Contratos de Empresas de Tecnologia
• 13 Chave de Questões de Propriedade Intelectual nas Fusões e Aquisições
• Negociando a Aquisição de Carta de Intenção

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Richard D. Harroch é Diretor-gerente e Chefe Global de M&Um no VantagePoint Capital Partners, um grande fundo de capital de risco na área de são Francisco. Seu foco é na Internet, mídia digital e empresas de software, e ele foi o fundador de várias empresas de Internet. Seus artigos apareceram online na Forbes, Fortune, MSN, Yahoo, FoxBusiness, e AllBusiness.com Richard é o autor de vários livros sobre startups e empreendedorismo, bem como o co-autor de Poker para Bonecos e um Wall Street Journal-bestselling livro sobre pequenas empresas. É co-autor do livro de 1500 páginas publicado recentemente pela Bloomberg, “fusões e aquisições de empresas privadas: análise, formas e acordos”. Ele também era uma empresa e M&um sócio no escritório de advocacia de Orrick, Herrington & Sutcliffe, com experiência em startups, fusões e aquisições, e capital de risco. Esteve envolvido em mais de 200 m &a operações e 250 financiamentos de arranque. Ele pode ser contactado através do LinkedIn. David A. Lipkin é um sócio do Escritório de Silicon Valley Do Escritório de advocacia de McDermott, Will e Emery. Ele representa adquirentes públicos e privados, empresas-alvo e fundadores de empresas em grandes, complexas e sofisticadas operações M&a, incluindo $21 do SoftBank.Aquisição de 6 bilhões de dólares de uma participação de controle na Sprint, e aquisição de 37 bilhões de dólares da Broadcom pela Avago. David tem sido um dos principais praticantes m&no Vale do Silício por 19 anos, antes de ter servido por cinco anos como Conselheiro Geral associado (e Diretor de informação) de uma subsidiária da Xerox, e ter praticado Direito corporativo geral em São Francisco por 12 anos. Ele tem sido reconhecido por seu M&um trabalho na publicação The Best Lawyers in Americaf por vários anos. Ele é membro do Conselho de administração do Giffords Law Center para prevenir a violência armada e tem servido em conselhos educacionais e de caridade adicionais. Ele esteve envolvido em mais de 200 m &uma transações.Richard V. Smith é um parceiro no Silicon Valley e escritórios de San Francisco de Orrick, Herrington & Sutcliffe, e um membro de suas fusões globais & aquisições e Private Equity Group. Ele tem mais de 35 anos de experiência nas áreas de fusões e aquisições, lei de Valores Mobiliários e Direito Corporativo. Richard tem aconselhado em mais de 400 M&Um transações e tem representado clientes em todos os aspectos das operações de fusões e aquisições envolvendo empresas públicas e privadas, incluindo negociação de fusões, leilão de lance de processos, transações cross-border, angustiado com a venda de ativos, aquisições alavancadas, concursos e ofertas de permuta, indo de operações privadas, as fusões de igual transações, takeovers hostis, proxy concursos, aquisição e ativista de defesa, de compra e venda de divisões e subsidiárias e joint ventures.

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