Choice of Entity Corner
Adam J. Tutaj
Introduction
alaluvun edut ja tehokkuusedut aktiiviselle kaupalle tai liiketoiminnalle ovat hyvin tiedossa—mutta niin ovat myös sen rajoitukset. Näitä ovat muun muassa ”yhden osakelajin” rajoituksen aiheuttama joustamattomuus ja yleinen kielto ottaa muita voittoa tavoittelevia yhteisöjä osakkaiksi. Molemmat näistä voivat olla esteitä, kun ulkopuolinen sijoittaja etsii omistusosuutta toiminnallisesta yksiköstä, joka tällä hetkellä toteutetaan s-yhtiömuodossa, ja haluaa edelleen toimia ”läpivientimuotoisena”. Nämä esteet voivat vaikeutua entisestään, jos operatiivisen yksikön tiettyjä ominaisuuksia ei voida helposti osoittaa omaisuuseräkaupassa (esim., lisenssit, sertifikaatit, sopimukset), tai (kuten usein tapahtuu ammatillisten lääkäripalvelujen alalla toimivien yritysten kanssa), jos operatiivisen yksikön olemassa olevan EIN: n säilyttäminen on merkittävä näkökohta.
näissä tapauksissa ”drop down”—tai ”inversio” – liiketoimen käyttö voi tarjota huomattavan joustavuuden, jonka avulla S Corporationin operoiva yksikkö voi järjestää itsensä uuteen muotoon, joka mahdollistaisi ulkopuoliset investoinnit, häiritsemättä olemassa olevia aineettomia hyödykkeitä (mukaan lukien ein) – mutta sallien kuitenkin olemassa olevien osakkeenomistajien lykätä omistamansa omistusosuuden voittoa.
Yhteenveto liiketoimesta
Vaihe 1: Operatiivisen yksikön (S Corp) osakkeenomistajat luovat Newcon valtion liiketoimintayksiköksi, joka täyttää vaatimukset pienyritysten pätevyydelle. Tämän jälkeen osakkeenomistajat lahjoittavat kaikki operatiivisen yksikön (S Corp) osakkeet Newcolle ja valitsevat nopeasti qsub-aseman operatiiviselle yksikölle. (KS. Kaavio 1)
tämä ensimmäinen vaihe näyttäisi olevan ” F ” uudelleenjärjestely ja johtaa edelleen alkuperäisen s-vaalin siirtymiseen uudelle emoyhtiölle (NewCo) – asema, jota CCA 2009410191 tukee:
emoyhtiöllä on oltava voimassa oleva S-vaali, jotta tytäryhtiölle voidaan järjestää QSub-vaali. Pykälän 338(a)(1)(f) (an F reorg) mukaisessa uudelleenjärjestelyssä S-vaalit siirtyvät uudelle emoyhtiölle. Kun S-yhtymä käy läpi uudelleenjärjestelyn, jossa s-yhtymästä tulee uuden holdingyhtiön Pätevä s-tytäryhtiö (QSub), uudelleenjärjestely katsotaan uudelleenjärjestelyksi, ja S-vaali siirtyy uudelle holdingyhtiölle vain, jos vanhan s-yhtymän QSub-vaali tulee voimaan välittömästi kaupan jälkeen. (Kursivointi lisätty.)
CCA jatkaa siteeraten Rev. Rulia. 2008-182 sillä edellytyksellä, että ”old s Corporationin” alkuperäinen EIN pysyy voimassa kyseisessä yksikössä sen uudessa QSub—muodossa ja sitä käytetään aina, kun QSub: tä muutoin kohdellaan erillisenä yksikkönä liittovaltion verotuksessa (mukaan lukien työ-ja valmisteverot) – tai jos QSub: n vaalit päättyvät. Newcon on haettava uutta EIN: ää.
tämä näyttäisi vievän puolueet sinne, missä niiden pitää olla ensimmäisen tavoitteensa kannalta: ”kohdeliiketoiminnan” eristäminen alkuperäisen EIN: n säilyttäneen DRE: n sisälle ja sen tekeminen ei-verokelpoisella tavalla.
Vaihe 2: operatiivinen yksikkö (QSub) ”muunnetaan” yhden jäsenen LLC: ksi (SMLLC) valtiollisella muodottomalla muuntosäännöllä. (KS.kuva 2)
operatiivisen yksikön (QSub) muuntamisen SMLLC: ksi näissä olosuhteissa ei pitäisi olla mikään tapahtuma, kuten voidaan odottaa, mutta tämän päätelmän perusteena on hieman hienovaraisempi kuin pelkästään sen toteaminen, että operatiivinen yksikkö on vain siirtymässä yhdestä huomiotta jätetyn yksikön (DRE) muodosta toiseen.
tavanomaisessa menettelyssä tällaista muuntamista pidettäisiin selvitystilana ja sovellettaisiin koodia sec 332. Tässä tapauksessa Newcoa pidetään kuitenkin toimivan yksikön omaisuuden ja liiketoiminnan omistajana – sekä ennen muuntamista että sen jälkeen.
mekaanisesti QSub-vaali päättyy automaattisesti vaihtamisen yhteydessä.3 yleensä tällainen irtisanominen johtaisi QSub: n lopettamiseen C corporation—statukseen-ellei erilainen kohtelu johtaisi laajempaan liiketoimeen ”
vero-oikeuden yleisperiaatteiden”, mukaan lukien step-transaktiooppi, nojalla.4
Esimerkki 2 Reg. §1.1361-5(b)(3) käsittelee tilannetta, jossa osana suunnitelmaa myydä osa QSub: n varoista emoyhtiö S corporation (”X”) saa QSub: n (”Y”) sulautumaan LLC: ksi (”T”), joka on kokonaan X: n omistuksessa ja on DRE—jolloin X myy 21 prosenttia osuuksista LLC: ssä etuyhteydettömälle yhtiölle (”Z”). Asetuksen kommenteissa todetaan:
Y: n sulautuminen T: ksi aiheuttaa Y: n QSub-vaalin päättymisen. Irtisanomisen seurauksena muodostettu uusi yhtiö (NewCo) sulautetaan välittömästi T: hen, joka jätetään liittovaltion verotuksessa huomiotta. Koska liiketoimien sarjan päättyessä omaisuus on edelleen X: n hallussa liittovaltion verotusta varten, step transaction principles-periaatteiden mukaisesti Newcon perustamista ja omaisuuden siirtoa Newcon sulautuessa T: hen ei oteta huomioon. (Kursivointi lisätty.)
tässä tilanteessa ei ole periaatteellista syytä tehdä eroa LLC: ksi sulautumisen ja LLC: ksi muuttamisen välillä. Näin, sama tulos pitäisi saada, jos QSub yksinkertaisesti muuntaa LLC ja myy yksiköitä.
Vaihe 3: sijoittaja ostaa Newcolta operatiivisen yksikön (LLC) jäsenyyden. (KS.kuva 3)
tällainen myynti sisältää olennaisilta osin Rev. Rul: n tilanteen 1 tosiseikat. 99-5.5 sijoittajan omistusosuuden ostoa LLC: ssä olisi käsiteltävä suhteellisen osuuden ostona kustakin operatiivisesta yksiköstä LLC: n varoista.
Here again, Esimerkki 2 reg. §1.1361 – 5(b)(3) (käsitelty edellä) on opettavainen. On huomattava, että myöhemmin myytyä 21 prosenttia T: stä käsitellään 21 prosentin jakamattoman osuuden myyntinä kustakin T: n omaisuuserästä, ja välittömästi sen jälkeen X: n ja Z: n katsotaan luovuttaneen osuutensa kyseisistä omaisuuseristä kumppanuuteen vastineeksi omistusosuuksista osakkuudessa.6 selostus kuitenkin jatkuu:
pykälän 1001 mukaan X kirjaa voiton tai tappion osakeyhtiön 21 prosentin osuuden myynnistä Z: lle. Pykälän 721(a) mukaan X ja Z eivät kirjaa voittoa tai tappiota, joka johtuu siitä, että niiden omistusosuus omaisuuseristä katsotaan niiden osuudeksi osakkuusyhtiössä.
kun taas tulos esimerkissä 2 reg. §1.1361-5(b)(3) ei näytä olevan ristiriidassa Rev. Rul: n kanssa. 99-5, se todennäköisesti tekee Newcon ja sen osakkeenomistajien kirjanpidollisen veroeron koodilla sec 704 (c) – mahdollisesti merkittävä ero.7
”askelten” vaikutus transaktiossa
ottaen huomioon jonkin verran kiertotien, on ainakin harkittava mahdollisuutta, vaarantaisiko transaktion kokonaisuutena käsittävä ”askelten” sarja sen luokittelun ”F” uudelleenjärjestelyksi. Siltä vaikuttaa.
Vuodesta 2005, Reg. §1.368-1(b) on sisältänyt kielen, joka vapauttaa ”E”: n ja ”F”: n uudelleenjärjestelyt sekä yritystoiminnan jatkuvuuden että intressivaatimusten jatkuvuuden vaatimuksista. Samaan aikaan, Reg. §1.368-2 (m) tuli voimaan—määrittelemällä huomattavan yksityiskohtaisesti, mikä on ”F” uudelleenjärjestely.
Reg. §§1.368-2(m)(1)(i) – (iv) toteavat ”F” – uudelleenjärjestelyn perusvaatimukset. Tässä kuvatussa”drop down”/” inversion ”- liiketoimessa operatiivista yksikköä (S Corp) käsitellään” transferor Corporationina ”ja Newcoa” tuloksena olevana yhtiönä.”Näin näiden säädösten mekaniikka toimisi seuraavasti:
i. Tuloksena olevan yhtiön (Newco) koko osakekanta jaetaan siirtoyhtiön (operatiivinen yksikkö) osakekantaa vastaan.
II. ennen liiketoimea toimivan yksikön osakkeenomistajien on omistettava Newcon koko osakekanta samassa suhteessa.
iii. Newcolla ei saa olla omaisuuseriä eikä koodia Sec. 381(a) attribuutteja (verohistoria) ennen liiketoimea.
IV. toiminnallisen yksikön on täysin selvitettävissä ”F”: n uudelleenjärjestelyssä. (Tämän katsotaan täyttyvän QSub: n vaaleissa, eikä sen muuttaminen LLC: ksi häiritsisi sitä.)
v. Newcon tulee pitää hallussaan kaikki operatiivisen yksikön hallussa oleva omaisuus välittömästi ennen” F”: n uudelleenjärjestelytapahtumia. (Jälleen, tämä katsottaisiin täyttyvän QSub vaaleissa eikä haittaa muuntaminen LLC.)
vi.välittömästi ”F”: n uudelleenjärjestelyn jälkeen NewCo ei saa omistaa varoja, jotka on saatu miltään muulta yhtiöltä, jolle sillä olisi § 381(c) – attribuutit.
Tärkeää, Reg. §1.368-2 (m)(3) (i) tekee selväksi, että sarja transaktioita, jotka johtavat ”pelkkään muutokseen”, voi johtaa ”F”: n uudelleenjärjestelyyn, vaikka niitä käsiteltäisiin erikseen alaluokassa C—esimerkiksi Koodisekunnit. 304(a) (1), 331, 332 tai 351.8 tämä säännös ratkaisee ongelman ”alku” ja ”loppu” kielessä Reg. §1.368-2(m)(1), jotka johtuvat edellä mainituista vaiheista.
Reg. §1.368-2(m)(1) toteaa, että F-uudelleenjärjestely voi olla sarja vaiheita, jotka alkavat luovuttajan siirrosta syntyvälle yhtiölle ja päättyvät, kun luovuttajayhtiö likvidoidaan. Tässä kuvatuissa transaktion ”käänteisissä” olosuhteissa vaiheet kääntävät kyseisessä lauseessa esitetyn keskustelun järjestyksen-säätämällä tuloksena olevan yhtiön osakkeiden liikkeistä ennen siirtävän yhtiön suorittamaa varojen siirtoa. Onneksi kieli Reg. §1.368-2(m)(3) (i) tekee selväksi, että määräyksellä ei ole määräysvaltaa.9
Lisäksi, Reg. §1.368-2(m)(3)(ii) viittaa siihen, että ”F” uudelleenjärjestely ei vaarannu sillä perusteella, että se on tapahtunut ennen, sisällä tai sen jälkeen useita liiketoimia, jotka vaikuttavat enemmän kuin ”pelkkä muutos.”Alaluokkien (3)(i) ja (3)(ii) välinen ero on huomattava: alaluokka (i) puhuu itse” F”: n uudelleenjärjestelyn vaiheista, kun taas alaluokka (ii) puhuu” F”: n uudelleenjärjestelyn sijainnista suuremmassa transaktiojoukossa.
transaktion vaikutus
alkaen väitteestä, jonka mukaan uudelleenjärjestely on ”F” uudelleenjärjestely ja että sekä operatiivinen yksikkö että NewCo ovat tällaisen uudelleenjärjestelyn osapuolia, mitkä ovat tulokset I) operoivalle yksikölle itselleen, ii) Newcolle ja iii) Newcon osakkeenomistajille?
A. Operating Entity
- Operating Entity, as a party of the reorganisation, should adopted a ” plan of reorganisation.”10 jokaisen osapuolen on myös toimitettava vaadittu lausunto palautuksineen Reg. §1.368-3(a) verovuodelta. Tällaisessa tilanteessa-jossa operatiivisesta yksiköstä tulee Newcon Dre-olisi kuitenkin vain yksi
tällainen lausuma käsiteltävänä. - koodi Sec. 361(a) Sisältää kirjaamatta jättämisen operatiiviselle yhteisölle sen varojen siirtäjänä vastineeksi Newcon osakkeista. Poikkeuksena” boot”, joka esitetään koodissa sec. 361 kohdan b alakohtaa ei pitäisi soveltaa niin kauan kuin ainoa mahdollinen” käynnistys ” on vastuun ottaminen—koska koodi sec 357(a) kieltää tämän, paitsi jos kyseessä on veronkierron vääristävä tarkoitus (koodi sec 357(b)) tai perusteen ylittävät velat (koodi sec 357(c)). Joka tapauksessa IRS on aiemmin todennut, että koodia Sec. 357 (c) ei sovelleta ”F” uudelleenjärjestelyyn, koska se on ”… ei muuta kuin pelkkä identiteetin, muodon tai järjestämispaikan muutos, eikä tällaisten liiketoimien voiton tunnustamista ole tarkoitettu pykälän 357(C) mukaan.”11 lopuksi, tässä tilanteessa ei tunnustettaisi koodilla sec 361(c) (koska jaettua omaisuutta ei ole muuta kuin hyväksyttyä omaisuutta, toisin sanoen Newcon osakkeita) ja ”F”: n uudelleenjärjestelynä, takaisinostoa ei tapahdu.12
- toimivan yksikön saaman osakkeen peruste määritetään koodilla sec 358 yhtä suureksi kuin sen peruste siirretyssä omaisuudessa, vähennettynä vaihdossa saadulla rahalla tai muulla omaisuudella (tässä nolla) ja vaihdossa kirjatulla voitolla (jälleen nolla). Tällä ei kuitenkaan ole suurta merkitystä, koska osake jaetaan heti ja se poimii pohjan osakkeenomistajan käsistä.
B. toimivan yksikön osakkeenomistajat
- koodi sec.354(A)(1) ilmoittaa, että osapuoliyhtiön (tässä toimintayksikkö) osakkeenomistajat eivät kirjaa voittoa tai tappiota, jos uudelleenjärjestelyn toisen osapuolen (NewCo) osakkeita tai arvopapereita jaetaan heille uudelleenjärjestelyn toisen osapuolen (Newco) osakkeita tai arvopapereita vastineeksi niiden osuudesta toimivassa yksikössä, osapuoliyhteisössä. Koodi Sec. 356: lle ei pitäisi jättää hakemusta, koska lisävastiketta ei ole saatu.
- varsinaista vaihtoa ei tarvita.13
- osakkeenomistajien perusta Newcon osakkeisiin on sama kuin heillä oli operatiivisessa yksikössään.14 niillä on hallussapitokausi,joka sisältää vaihdetun operatiivisen yksikön osakkeen hallussapitoajan, jos operatiivisen yksikön osakkeet ovat Newcon osakkeita vastaanottavan osakkeenomistajan pääomavaatimus.15
- niin kauan kuin operatiivinen yksikkö oli ennen uudelleenjärjestelyä ”aina S”, tämä kumoaa kaikki koodiin sec 1374.16 kuuluvat yhteenlasketut voittoverot, mikä on tärkeää, koodia sec 1374(d)(8) ei sovelleta siihen, että omaisuuserät muutetaan lainaksi sec 1374. Jos operatiivisella yhteisöllä on koodi sec 1374, omaisuuserät siirtyvät toiselle osapuolelle, mutta Newcon kirjaamisjaksoon sisältyisi toimivan yhteisön kirjaamisjakso.17
C. NewCo
- koodi Sec. 1032 (a) määrää, että NewCo ei kirjaa myyntivoittoa saadessaan omaisuuseriä osakkeistaan.
- koodilla sec 362(b) NewCo saa operatiiviselta yksiköltä siirtoperusteen kullekin saamalleen omaisuuserälle. Koodin Sec. 1223 (2) mukaan sen varojen hallussapitojaksot kirjataan operatiiviselta yhteisöltä siten, että näihin varoihin sisältyy kausi, jona ne olivat operatiivisen yhteisön hallussa.
- koodia sec 381 sovelletaan ”F”: n uudelleenjärjestelyihin samalla tavalla kuin muihinkin uudelleenjärjestelyihin.18 Näin ollen NewCo on kaikkien koodissa Sec. 381(C) lueteltujen tuotteiden seuraaja, eikä koodin Sec. 381(b) toimintasääntöjä sovelleta. Lisäksi yksityiskohtaiset säännöt koodi sec. 381 (C) attribuuttien käytön rajoittaminen ei päde, koska Newcoa käsitellään operatiivisena yksikkönä ”ikään kuin uudelleenjärjestelyä ei olisi tapahtunut.”19
- Code Sec. 382: ta ja 383: a ei pitäisi soveltaa, koska omistajaa ei vaihdeta.
lopulliset näkökohdat
yhteenvetona voidaan todeta, että tässä kuvatun liiketoimen kahdella ensimmäisellä vaiheella ei ole liittovaltion tuloverovaikutusta—pikemminkin ne ovat vain ”ensisijaisia” toiminnallisia yksiköitä omistajan muutoin tekemiä sijoituksia varten-jotka eivät ole oikeutettuja pitämään s Corporationin osakkeita ja siten, että vältetään aineettomien hyödykkeiden häiriöt, jotka muutoin saattaisivat olla kiinteitä, ja jätetään jopa olemassa oleva ein käyttöön. Kolmas vaihe on yksinkertaisesti jakamattoman osuuden (nykyisin Newcon omistuksessa) myynti uudelle omistajalle. Viimeksi mainitussa suhteessa osapuolten on edelleen kamppailtava samojen taloudellisten näkökohtien kanssa, jotka liittyvät päätökseen myydä omaisuuseriä tai osake—pääomia näistä, mahdollisuus tavanomaiseen voittoon tietyistä omaisuuserälajeista (esim.myyntisaamiset, vaihto-omaisuus jne.).). Kuitenkin mahdollisuus” katsotaan ”omaisuuserän myynti-nojalla sama osuus smllc DRE – ainakin antaa osapuolille väylän ”siirtää kiinteää” tehokkaalla tavalla.
niin suoraviivainen kuin tässä kuvattu liiketoimi voi olla mekaanisesti, käsitteellisillä perusteilla—jotka vaikuttavat toisinaan vastavaikutuksilta-on useita vivahteita, joita on syytä tarkastella, koska ne voivat olla opettavaisia, kun käsitellään knottier-tilanteita.20
loppuviitteet
1 CCA 200941019 (huhti. 9, 2009).
2 Rev. Rul. 2008-18, IRB 2008-13, 674.
3 Ks.Reg. 1.1361-5§: n a alakohdan 1 alakohdan iii alakohta.
4 Ks.Reg. 1.1361-5§: n b momentin 1 kohdan i alakohta.
5 Rev. Rul. 99-5, 1999-5 CB 434.
6 Ks.Reg. §1.1361-5(b)(3), esimerkki 2.
7 Newcon ja sen osakkeenomistajien olisi voitava minimoida tällaisen eron mahdolliset haittavaikutukset neuvottelemalla ”perinteisen menetelmän” käytöstä Reg. §1.704-3 (b), joka aiheuttaa katto sääntö soveltaa (viz. ”parantava” tai ”korjaava” allokaatio). Katso Reg. 1.704-3§: n c ja d alakohta.
8 Tässä, Koodi Sec. 351 tai 368 kohdan a alakohdan 1 alakohdan B alakohtaa voidaan soveltaa Newcon perustamiseen ja operatiivisen yksikön osakekannan osuuteen, ja koodia sec 332 voidaan soveltaa QSub-vaaleihin, joita käsitellään likvidaationa koodilla sec 332.
9 katso esimerkki 5 Reg. §1.368 – (m) (4), jota sovelletaan Reg. §1.368-2(m)(3)(i) S1: n osakekannan siirtämiseen S2: ksi, minkä jälkeen S1: n sulautuminen S2: ksi.
10 Ks. Reg. 1.368-2 § (g).
11 Ks. Rev. Rul. 79-289, 1979-2 CB 145.
12 Ks. Koodi Sec. 1245 (b) (3) ja 1250(d) (3) (poikkeuksena koodi sec.361 liiketoimet); KS. myös koodi sec. 50(a) (4) ja Reg. 1.47-3§: n e ja f alakohta (re: investointiluottojen takaisinperintä).
13 KS. Rev. Rul. 56-654, 1956-2 CB 216. Käytännössä vaihto voi olla kannattavaa jo pelkästään dokumentoinnin kannalta—kun otetaan huomioon, että osuuksien myynti operatiivisesta yksiköstä on odotettavissa ja NewCo ja sen osakkeenomistaja saattavat joutua antamaan takuita omistuksesta, mikä on helpompi perustella, jos vaihto on tosiasiallisesti tapahtunut.
14 KS. Koodi Sec. 358 artiklan a kohdan 1 ja f alakohta.
15 Ks.Koodi Sec. 1223(1).
16 ks.koodi sec. 1374(c)(1).
17 KS. LTR 200320013 (Helmikuu. 4, 2003).
18 ks.koodi sec. 381(a)(2).
19 KS.Reg. 1.381§: n b-1 momentin a alakohdan 2 alakohta.
20 ks.Nelson Toner, S Corporation Corner, the S Corporation, The QSub and the F Reorganisation, J. Passhrough Entities, touko–kesäkuu 2010, 29.
tämä artikkeli on painettu julkaisijan luvalla Wolters Kluwerin julkaisemasta Journal of Passhrough Entities-lehdestä joka toinen kuukausi. Kopiointi tai jakelu ilman julkaisijan lupaa on kielletty. Tilata Journal of Passthrough Entities tai muita Wolters Kluwer lehtiä soita 800-449-8114 tai vierailla CCHGroup.com.kaikki artikkeleissa ja kolumneissa esitetyt näkemykset ovat kirjoittajan eivätkä välttämättä Wolters Kluwerin tai kenenkään muun henkilön näkemyksiä. © CCH Incorporated. Kaikki Oikeudet Pidätetään.