alegerea colțului entității
Adam J. Tutaj
Introducere
beneficiile și eficiența statutului subcapitolului pentru un comerț sau o afacere activă sunt bine cunoscute-dar și limitările sale. Printre acestea se numără lipsa de flexibilitate prezentată de restricția „clasei unice de acțiuni” și interdicția generală de a avea ca acționari alte entități cu scop lucrativ. Ambele pot prezenta obstacole atunci când un investitor extern caută să achiziționeze o participație într-o entitate operațională care se desfășoară în prezent sub forma S corporation și încă dorește să opereze într-o formă „passthrough”. Aceste obstacole pot deveni și mai dificile atunci când anumite caracteristici ale entității operaționale nu pot fi atribuite cu ușurință într-o tranzacție de active (de ex., licențe, certificări, contracte) sau (așa cum se întâmplă adesea cu întreprinderile din industria serviciilor medicale profesionale) în care păstrarea EIN existentă a entității operaționale este o considerație semnificativă.
în aceste cazuri, utilizarea unei tranzacții” drop down „sau” inversion ” poate oferi o măsură semnificativă de flexibilitate prin care entitatea operațională s corporation se poate reorganiza într—o nouă formă care să permită investiția externă, fără a perturba intangibilele existente (inclusiv EIN) – permițând în același timp acționarilor existenți să amâne câștigul din participația pe care o păstrează.
Rezumatul tranzacției
Pasul 1: Acționarii entității operaționale (S Corp) creează NewCo ca entitate de afaceri de stat care îndeplinește cerințele pentru calificarea ca corporație de afaceri mici. Acționarii contribuie apoi cu toate acțiunile lor în entitatea operațională (S Corp) la NewCo și aleg cu promptitudine statutul QSub pentru entitatea operațională. (A se vedea Figura 1)
acest pas inițial pare să se califice drept o reorganizare „F” și rezultă în continuare în alegerile inițiale s reportarea către noua corporație mamă (NewCo)—o poziție susținută de CCA 2009410191:
o societate-mamă trebuie să aibă o alegere eficientă S în loc pentru a face o alegere QSub pentru o filială. Într-o reorganizare în conformitate cu secțiunea 338(a)(1)(F) (O reorg F), o alegere S va trece la noua societate-mamă. Cu toate acestea, atunci când o corporație S suferă o reorganizare prin care corporația S devine o filială s calificată (QSub) a unei noi societăți holding, reorganizarea se va califica drept F reorg, iar alegerile S vor fi transferate către noua societate holding, numai dacă se fac alegeri QSub pentru vechea corporație S cu efect imediat după tranzacție. (Subliniere adăugată.)
CCA continuă să citeze Rev. 2008-182 prevede că EIN original al „old s corporation” va rămâne în vigoare pentru acea entitate în noua sa formă QSub și va fi utilizat în orice moment în care QSub este altfel tratat ca o entitate separată în scopuri fiscale federale (inclusiv pentru ocuparea forței de muncă și anumite accize)—sau dacă alegerile QSub încetează. NewCo trebuie să aplice pentru noul EIN.
acest lucru pare să ducă părțile acolo unde trebuie să fie în ceea ce privește primul lor obiectiv: izolarea operațiunilor de afaceri „țintă” în interiorul unui DRE care își păstrează EIN-ul original și face acest lucru într-o manieră netaxabilă.
Pasul 2: entitatea operațională (QSub) este „convertită” într-un LLC cu un singur membru (SMLLC) prin intermediul unui statut de conversie fără formă al legii statului. (Vezi Figura 2)
conversia entității operaționale (QSub) într-un SMLLC în aceste circumstanțe ar trebui să fie un nonevent, așa cum s-ar putea aștepta, dar baza acestei concluzii este oarecum mai subtilă decât simpla observare a faptului că entitatea operațională se deplasează doar de la o formă de entitate ignorată (DRE) la alta.
în cursul obișnuit, o astfel de conversie ar fi tratată ca o lichidare și s-ar aplica Codul sec.332. Dar, în acest caz, NewCo este tratat ca deținând activele și activitatea entității operaționale—atât înainte, cât și după conversie.
mecanic, alegerea QSub se termină automat la conversie.3 În general, o astfel de reziliere ar avea ca rezultat statutul C corporation pentru QSub care încheie—cu excepția cazului în care un tratament diferit ar duce la textul unei tranzacții mai mari în conformitate cu „principiile generale ale legii fiscale
„, inclusiv doctrina pas-tranzacție.4
Exemplul 2 din Reg. 1.1361-5 (b) (3) tratează o circumstanță în care, ca parte a unui plan de vânzare a unei părți din activele unui QSub, societatea—mamă s („X”) determină qsub („Y”) să fuzioneze într-un SRL („T”), care este deținută în întregime de X și este un DRE-moment în care X vinde apoi 21% din participațiile din LLC unei corporații independente („Z”). Comentariul din regulament prevede:
fuziunea lui Y în T determină încetarea alegerii lui Y QSub. Noua corporație (NewCo) care se formează ca urmare a rezilierii este imediat fuzionată în T, O entitate care nu este luată în considerare în scopuri fiscale federale. Deoarece, la sfârșitul seriei de tranzacții, activele continuă să fie deținute de X în scopuri fiscale federale, în conformitate cu principiile tranzacției step, formarea NewCo și transferul activelor în urma fuziunii NewCo în T sunt ignorate. (Subliniere adăugată.)
nu există niciun motiv principial pentru a distinge între o fuziune într-un SRL și o conversie într-un SRL în acest cadru. Astfel, același rezultat ar trebui să obțină în cazul în care QSub se transformă pur și simplu într-un SRL și vinde unități.
Pasul 3: investitorul achiziționează interesele de membru ale entității operaționale (LLC) de la NewCo. (A se vedea Figura 3)
o astfel de vânzare reia în esență faptele din situația 1 a rev.Rul. 99-5.5 achiziționarea de către investitor a unui interes de membru în LLC ar trebui tratată ca achiziționarea unui interes proporțional în fiecare dintre activele entității operaționale LLC.
aici din nou, Exemplul 2 din Reg. 1.1361 – 5(b)(3) (discutat mai sus) este instructiv. Se observă că vânzarea ulterioară a 21% Din T este tratată ca o vânzare a unei participații nedivizate de 21% în fiecare dintre activele T și, imediat după aceea, X și Z sunt tratate ca contribuind cu interesele lor respective în aceste active la un parteneriat în schimbul participațiilor de proprietate în parteneriat.6 cu toate acestea, comentariul continuă:
în secțiunea 1001, X recunoaște câștigul sau pierderea din vânzarea considerată a dobânzii de 21% din fiecare activ al societății cu răspundere limitată către Z. În conformitate cu secțiunea 721(a), niciun câștig sau pierdere nu este recunoscut de X și Z ca urmare a contribuției considerate a intereselor lor respective în active la parteneriat în schimbul intereselor de proprietate din parteneriat.
în timp ce rezultatul din exemplul 2 din Reg. 1.1361-5(b)(3) nu pare să fie incompatibilă cu cea a rev. 99-5, se va tee probabil o diferență de carte-fiscale pentru NewCo și acționarii săi în conformitate cu codul sec. 704 (c) – eventual, o diferență semnificativă.7
efectul „pașilor” în tranzacția
având în vedere calea oarecum ocolită luată, trebuie cel puțin să se ia în considerare posibilitatea ca seria de „pași” care cuprinde tranzacția în ansamblu să compromită cumva calificarea sa ca reorganizare „F”. Se pare că nu.
Din 2005, Reg. 1.368-1(b) a cuprins limba care scutește reorganizările „E” și „F” de cerințele atât ale continuității Întreprinderii de afaceri, cât și ale continuității cerințelor de interes. În același timp, Reg. §1.368-2 (m) a intrat în vigoare—definind, în detaliu considerabil, ceea ce se califică drept o reorganizare „F”.
Reg. §1.368-2 (m) (1) (i) până la (iv) precizează cerințele de bază ale unei reorganizări „F”. În tranzacția”drop down”/” inversion „descrisă aici, entitatea operațională (S Corp) este tratată ca” corporația cedentă”, iar NewCo este tratată ca ” corporația rezultată.”Astfel, mecanica acestor reglementări ar funcționa după cum urmează:
i. Toate acțiunile corporației rezultate (NewCo) sunt distribuite în schimbul acțiunilor Corporației cedente (entitate operațională).
ii. acționarii înainte de tranzacție ai entității operaționale trebuie să dețină toate acțiunile NewCo în aceleași proporții.
iii. NewCo nu trebuie să aibă niciun activ sau niciun cod sec.381(a) atribute (istoric fiscal) înainte de tranzacție.
iv. entitate de Operare trebuie să lichideze complet în” F ” reorganizare. (Acest lucru este considerat a fi îndeplinit de alegerile QSub și nu ar fi deranjat de conversia într-un SRL.)
v. NewCo trebuie să dețină toate bunurile deținute de entitatea operațională imediat înainte de tranzacțiile de reorganizare „F”. (Din nou, acest lucru ar fi considerat îndeplinit de alegerile QSub și nu ar fi afectat de conversia într-un SRL.)
vi. imediat după reorganizarea „F”, NewCo nu trebuie să dețină niciun activ primit de la nicio altă corporație pentru care ar avea atributele secțiunii 381(c).
Important, Reg. §1.368-2 (m)(3) (i) clarifică faptul că o serie de tranzacții care au ca rezultat o „simplă schimbare” poate duce la o reorganizare „F”, chiar dacă acestea ar fi tratate separat în subcapitolul C—de exemplu, codul Secs. 304 (a) (1), 331, 332 sau 351.8 această prevedere rezolvă o problemă cu limbajul „început” și „sfârșit” din Reg. 1.368-2(m)(1) care decurg din etapele de mai sus.
Reg. 1.368-2(m)(1) recunoaște că o reorganizare „F” poate fi o serie de etape, care începe cu transferul de către cedent către Corporația rezultată și se termină atunci când corporația cedentă este lichidată. În circumstanțele” inversate ” ale tranzacției descrise aici, pașii inversează ordinea discuției din acea propoziție—care prevede mișcarea stocului în corporația rezultată înainte de transferul activelor de către corporația care transferă. Din fericire, limba Reg. 1.368-2(m)(3)(i) arată clar că ordinul nu supune controlului.9
Mai Mult, Reg. 1.368-2 (m)(3) (ii) se subliniază ideea că o reorganizare „F” nu este compromisă în virtutea faptului că a avut loc înainte, în cadrul sau după o serie de tranzacții care au efect mai mult decât o „simplă schimbare.”Distincția dintre subsecțiunile (3) (i) și(3) (ii) este notabilă: subsecțiunea (i) vorbește despre pașii implicați în reorganizarea „F” în sine, în timp ce subsecțiunea (ii) vorbește despre locația reorganizării „F” într-un set mai mare de tranzacții.
efectul tranzacției
începând cu propunerea că reorganizarea se califică drept o reorganizare „F” și că atât entitatea operațională, cât și NewCo sunt părți la o astfel de reorganizare, care sunt rezultatele (i) entității operaționale în sine, (ii) NewCo și (iii) acționarilor NewCo?
A. Entitate operațională
- entitate operațională, ca parte la reorganizare, ar trebui să adopte un „plan de reorganizare.”10 de asemenea, fiecare parte trebuie să depună declarația necesară cu întoarcerea sa în conformitate cu Reg. 1.368-3(A) pentru anul fiscal. Cu toate acestea, într—un astfel de cadru—în cazul în care entitatea de operare va deveni un DRE de NewCo-ar exista doar un
o astfel de declarație la dosar. - Codul sec.361(a) prevede nerecunoașterea entității operaționale, în calitate de cedent al activelor sale în schimbul acțiunilor NewCo. Excepția pentru „boot” stabilită în codul sec. 361 litera (b) nu ar trebui să fie aplicabilă atât timp cât singura „pornire” posibilă este asumarea răspunderii—deoarece codul sec.357 litera(a) neagă acest lucru, cu excepția cazului în care există un scop de evitare a obligațiilor fiscale [Cod sec. 357 litera (b)] sau datorii care depășesc baza [Cod sec. 357 litera(c)]. În orice caz, IRS a decis anterior că codul sec. 357 (c) nu se aplică unei reorganizări „F”, deoarece este „… nimic mai mult decât o simplă schimbare a identității, formei sau locului de organizare și recunoașterea câștigului pe astfel de tranzacții nu este intenționată de secțiunea 357(c).”11 în cele din urmă, în acest cadru, nu ar exista nicio recunoaștere în conformitate cu codul sec.361(c) (deoarece nu există nicio proprietate distribuită în afară de proprietatea calificată, adică stocul de NewCo) și, ca reorganizare „F”, nu există nicio recucerire.12
- baza stocului primit de entitatea operațională este determinată la Codul sec.358 ca fiind egală cu baza sa în proprietatea transferată, scăzută cu bani sau alte bunuri primite în schimb (aici zero) și câștig recunoscut în schimb (din nou zero). Cu toate acestea, acest lucru este în mare măsură irelevant, deoarece stocul este distribuit imediat și preia o bază în mâinile acționarului.
B. acționarii entității operaționale
- Cod sec.354(a)(1) prevede că nici un câștig sau pierdere nu este recunoscut de acționarii unei corporații părți (aici, entitate operațională) dacă, în conformitate cu un plan de reorganizare, acțiunile sau valorile mobiliare ale unei alte părți la reorganizare (NewCo) le sunt distribuite în schimbul acțiunilor lor în entitatea operațională, corporația parte. Cod Sec. 356 nu ar trebui să aibă nicio cerere aici, deoarece nu există nicio contraprestație suplimentară primită.
- nu este necesar un schimb real.13
- baza pe care acționarii o vor avea în acțiunile NewCo va fi aceeași cu baza pe care o aveau în acțiunile entității lor operaționale.14 acestea vor avea o perioadă de deținere care include perioada de deținere a acțiunilor entității operaționale schimbate, dacă acțiunile entității operaționale au fost un activ de capital în ceea ce privește acționarul care primește acțiunile NewCo.15
- atâta timp cât entitatea operațională a fost un „Întotdeauna S” înainte de reorganizare, acest lucru va anula orice impozit pe câștiguri încorporat în conformitate cu codul sec.1374.16 important, Codul sec. 1374(d)(8) nu se va aplica pentru a transforma activele în active afectate supuse Codului sec. 1374. Dacă entitatea operațională are codul sec. 1374 active afectate, aceasta ar fi reportată, dar perioada de recunoaștere a NewCo ar include perioada de recunoaștere a entității operaționale.17
C. NewCo
- Cod sec.1032(a) prevede că NewCo nu recunoaște câștigul la primirea activelor în schimbul acțiunilor sale.
- la Codul sec.362(b), NewCo obține o bază de reportare de la entitatea operațională pentru fiecare dintre activele pe care le primește. În conformitate cu codul sec.1223 alineatul(2), perioadele de deținere a activelor sale provin de la entitatea operațională, astfel încât activele respective să includă perioada în care au fost deținute de entitatea operațională.
- Codul sec. 381 se aplică reorganizărilor „F” în același mod ca și alte forme de reorganizare.18 în consecință, NewCo cedează tuturor elementelor enumerate la Codul sec.381 litera(c), iar normele de funcționare prevăzute la Codul sec. 381 litera(b) nu se aplică. Mai mult, Regulile detaliate ale Codului sec. 381 (c) limitarea utilizării atributelor nu s-ar aplica, deoarece NewCo va fi tratată ca entitate operațională a fost „ca și cum nu ar fi existat nici o reorganizare.”19
- Cod Sec. 382 și 383 ar trebui să fie inaplicabile, deoarece nu există nicio schimbare de proprietate.
considerații finale
pe scurt, primele două etape ale tranzacției detaliate aici nu au niciun efect federal asupra impozitului pe venit—mai degrabă, pur și simplu „primează” entitatea operațională pentru investiții de către un proprietar altfel-neeligibil să dețină acțiuni ale S corporation și să facă acest lucru într-un mod care să evite perturbarea intangibilelor care altfel ar putea fi imobile și chiar lasă EIN-ul existent în vigoare. A treia etapă este pur și simplu o vânzare considerată a unui interes nedivizat în activele entității operaționale (acum deținută de NewCo) către un nou proprietar. În acest din urmă sens, părțile vor trebui să se confrunte în continuare cu aceleași considerente economice care participă la decizia de a vinde active sau stoc—șef printre acestea, perspectiva câștigului obișnuit pe anumite clase de active (de exemplu, conturi de primit, inventar, etc.). Cu toate acestea, perspectiva unei vânzări de active „considerate”—în virtutea aceluiași interes într—un DRE SMLLC-oferă cel puțin părților o cale de a „muta imobilul” într-un mod eficient.
oricât de simplă ar fi tranzacția descrisă aici mecanic, fundamentele conceptuale—care apar uneori contraintuitive—au o serie de subtilități care merită luate în considerare, deoarece pot fi instructive atunci când se ocupă de situații mai înnodate.20
note finale
1 CCA 200941019 (Apr. 9, 2009).
2 Rev.Rul. 2008-18, IRB 2008-13, 674.
3 A Se Vedea Reg. 1.1361-5(a)(1)(iii).
4 A Se Vedea Reg. 1.1361-5(b)(1)(i).
5 Rev.Rul. 99-5, 1999-5 BC 434.
6 A Se Vedea Reg. 1.1361-5(b)(3), în exemplul 2.
7 NewCo și acționarii săi ar trebui să poată minimiza efectele adverse potențiale ale unei astfel de diferențe prin negocierea utilizării „metodei tradiționale” în conformitate cu Reg. 1.704-3(b), care va determina aplicarea regulii plafonului (și anume. alocări” curative „sau” remediale”). Vezi Reg. 1.704-3 lit.c) și d).
8 Aici, Cod Sec. 351 sau 368(a) (1) (B) s-ar putea aplica la crearea NewCo și contribuția stocului entității operaționale, iar codul sec.332 s-ar putea aplica alegerilor QSub tratate ca o lichidare în conformitate cu codul sec. 332.
9 vezi exemplul 5 din Reg. §1.368-(m) (4), care se aplică Reg. 1.368-2(m)(3)(i) la o contribuție a stocului S1 în S2, urmată de o fuziune a S1 în s2.
10 A Se Vedea Reg. 1.368-2(g).
11 A Se Vedea Rev. 79-289, 1979-2 BC 145.
12 A Se Vedea Codul Secs. 1245 litera (b) punctul 3 și 1250 litera(d) punctul 3(Codul de exceptare sec.361 tranzacții); a se vedea, de asemenea, codul sec. 50 Litera (A) punctul 4 și Reg. 1.47-3 literele(E) și (f) (re: recuperarea creditelor de investiții).
13 A Se Vedea Rev. 56-654, 1956-2 BC 216. Ca o chestiune practică, poate fi un exercițiu util de a face un schimb doar din punct de vedere al documentației—având în vedere că se anticipează o vânzare a unui interes în entitatea operațională, iar NewCo și acționarul său ar putea avea nevoie să facă declarații și garanții de proprietate, ceea ce va fi mai ușor de justificat în cazul în care a avut loc efectiv un schimb.
14 A Se Vedea Codul Secs. 358(a) (1) și (f).
15 A Se Vedea Codul Sec.1223(1).
16 A se vedea codul sec.1374(c)(1).
17 A se vedea LTR 200320013 (Feb. 4, 2003).
18 A se vedea codul sec.381(a)(2).
19 A Se Vedea Reg. 1.381(b)-1(a)(2).
20 pentru o discuție detaliată a modului în care unele dintre aceleași mecanici au fost aplicate într–un context mai complicat din punct de vedere faptic, a se vedea Nelson Toner, s Corporation Corner, s Corporation, QSub și F reorganizare, J. Passthrough Entities, mai-iunie 2010, la 29.
acest articol este retipărit cu permisiunea editorului de la Journal of Passthrough Entities, un jurnal bilunar publicat de Wolters Kluwer. Copierea sau distribuirea fără permisiunea editorului este interzisă. Pentru a vă abona la Journal of Passthrough Entities sau la alte jurnale Wolters Kluwer, vă rugăm să sunați la 800-449-8114 sau vizitați CCHGroup.com. toate opiniile exprimate în articole și coloane sunt cele ale autorului și nu neapărat cele ale lui Wolters Kluwer sau ale oricărei alte persoane. CCH Incorporated. Toate Drepturile Rezervate.