Przeprowadzka nieruchomoĹ „ci: znajdowanie Elastycznoĺ” Ci w reorganizacji F

wybór kÄ … tka podmiotĂłw

Adam J. Tutaj

wprowadzenie

wydajność statusu podrozdziału S dla aktywnej działalności gospodarczej jest dobrze znana—ale także jej ograniczenia. Wśród nich jest brak elastyczności wynikający z ograniczenia „jednej klasy akcji” oraz ogólny zakaz posiadania innych podmiotów nastawionych na zysk jako akcjonariuszy. Oba mogą stwarzać przeszkody, gdy inwestor zewnętrzny chce nabyć udziały w jednostce operacyjnej, która jest obecnie prowadzona w formie s corporation, i nadal chce działać w formie „przejścia”. Przeszkody te mogą być jeszcze trudniejsze, gdy pewne cechy jednostki operacyjnej nie mogą być łatwo przypisane w transakcji dotyczącej aktywów (np., licencje, certyfikaty, umowy), lub (jak to często ma miejsce w przypadku firm w branży profesjonalnych usług medycznych), gdzie zachowanie istniejącego ein podmiotu operacyjnego jest istotnym czynnikiem.

w tych przypadkach zastosowanie transakcji „rozwijanej” lub „inwersji” może zapewnić znaczną miarę elastyczności, dzięki której jednostka operacyjna s corporation może zreorganizować się w nową formę, która pozwoliłaby na inwestycję zewnętrzną, bez zakłócania istniejących wartości niematerialnych i prawnych (w tym EIN)—jednocześnie pozwalając istniejącym akcjonariuszom na odroczenie zysku z posiadanego przez nich udziału własnościowego.

podsumowanie transakcji

Krok 1: Akcjonariusze podmiotu operacyjnego (S Corp) tworzą NewCo jako państwowy podmiot gospodarczy, który spełnia wymogi kwalifikacji jako mała korporacja biznesowa. Akcjonariusze następnie przekazują wszystkie swoje akcje w jednostce operacyjnej (S Corp) do NewCo i niezwłocznie wybierają status QSub dla jednostki operacyjnej. (Patrz rysunek 1)

ten początkowy krok wydaje się kwalifikować jako reorganizacja „F” i dalsze wyniki w pierwotnym wyborze s przeniesienie na nową korporację dominującą (NewCo) – stanowisko wspierane przez CCA 2009410191:

korporacja macierzysta musi mieć skuteczne wybory S w celu dokonania wyborów QSub dla spółki zależnej. W reorganizacji zgodnie z sekcją 338 (A) (1) (F) (zmiana f), wybory S zostaną przeniesione na nową korporację dominującą. Jednakże, gdy korporacja S przechodzi reorganizację, w wyniku której korporacja S staje się kwalifikowaną spółką zależną s (QSub) nowej spółki holdingowej, reorganizacja kwalifikuje się jako reorg F, a wybory S zostaną przeniesione na nową spółkę holdingową, tylko jeśli wybory QSub zostaną przeprowadzone dla starej korporacji S ze skutkiem natychmiastowym po transakcji. (Podkreślenie dodane.)

CCA dalej cytuje ks. Rul. 2008-182 jako zapewnienie, że oryginalny EIN „old s corporation” pozostanie skuteczny dla tego podmiotu w nowym formularzu QSub i będzie używany za każdym razem, gdy QSub jest w inny sposób traktowany jako oddzielny podmiot do celów podatkowych federalnych (w tym w odniesieniu do zatrudnienia i niektórych podatków akcyzowych)—lub jeśli wybory QSub zostaną zakończone. To NewCo musi ubiegać się o nowy EIN.

to wydaje się, że strony muszą być tam, gdzie ich pierwszy cel: izolowanie „docelowych” operacji biznesowych wewnątrz DRE, który zachowuje swój pierwotny EIN i robi to w sposób niepodlegający opodatkowaniu.

Krok 2: jednostka operacyjna (QSub) jest „przekształcana” w jednoosobową spółkę z o. o. (SMLLC) w drodze ustawy o przekształceniu bez formy. (Zob. Rysunek 2)

konwersja jednostki operacyjnej (QSub) w SMLLC w tych okolicznościach powinna być nieinwazyjna, jak można się spodziewać, ale podstawa tego wniosku jest nieco bardziej subtelna niż obserwowanie, że jednostka operacyjna przechodzi jedynie z jednej formy pomijanego podmiotu (DRE) do innej.

w zwykłym toku taka konwersja byłaby traktowana jako likwidacja, a zastosowanie miałby Kod sek.332. Jednak w tym przypadku NewCo jest traktowane jako posiadanie aktywów i działalności operacyjnej podmiotu—zarówno przed, jak i po przekształceniu.

mechanicznie, wybór QSub kończy się automatycznie po konwersji.3 Ogólnie rzecz biorąc, takie rozwiązanie skutkowałoby statusem korporacji C dla kończącego QSub-chyba że inne traktowanie skutkowałoby konteksją większej transakcji zgodnie z ” ogólnymi zasadami prawa podatkowego
„, w tym doktryną step-transaction.4

przykład 2 Reg. §1.1361—5(b)(3) dotyczy sytuacji, w której w ramach planu sprzedaży części aktywów QSub, korporacja macierzysta S („X”) powoduje, że QSub („Y”) łączy się z LLC („T”), która jest w całości własnością X i jest DRE-w tym momencie X sprzedaje 21 procent udziałów w LLC niepowiązanej korporacji („Z”). Komentarz w rozporządzeniu stanowi:

połączenie Y W T powoduje zakończenie wyborów QSub Y. Nowa korporacja (NewCo), która powstaje w wyniku rozwiązania, jest natychmiast łączona w t, podmiot, który nie jest brany pod uwagę do celów podatkowych federalnych. Ponieważ pod koniec serii transakcji aktywa nadal pozostają w posiadaniu X do celów podatkowych federalnych, zgodnie z zasadami transakcji step, utworzenie NewCo i przeniesienie aktywów w wyniku połączenia NewCo z T nie są brane pod uwagę. (Podkreślenie dodane.)

nie ma zasadnego powodu, aby odróżnić połączenie w LLC od konwersji w LLC w tym ustawieniu. Tak więc ten sam wynik powinien uzyskać, gdy QSub po prostu przekształca się w LLC i sprzedaje jednostki.

Krok 3: inwestor kupuje udziały członkowskie podmiotu operacyjnego (LLC) od NewCo. (Zob. rys. 3)

taka sprzedaż zasadniczo powtarza fakty z sytuacji 1 Rev.Rul. 99-5.5 zakup przez inwestora udziału członkowskiego w LLC powinien być traktowany jako zakup proporcjonalnego udziału w aktywach każdego podmiotu operacyjnego LLC.

tutaj ponownie, przykład 2 Reg. §1.1361-5(b) (3) (omówione powyżej) ma charakter pouczający. Zauważa się, że późniejsza sprzedaż 21 procent T jest traktowana jako sprzedaż 21-procentowego niepodzielnego udziału w każdym z aktywów T, A bezpośrednio po tym, X I Z są traktowane jako wniesienie swoich odpowiednich udziałów w tych aktywach do spółki osobowej w zamian za udziały własnościowe w spółce osobowej.6 jednak komentarz kontynuuje:

zgodnie z sekcją 1001, X uznaje zysk lub stratę z uznanej sprzedaży 21-procentowego udziału w każdym aktywie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością na rzecz Z. Zgodnie z sekcją 721 (a), X i Z nie ujmują żadnych zysków ani strat w wyniku uznania ich odpowiednich udziałów w aktywach do spółki osobowej w zamian za udziały własnościowe w spółce osobowej.

podczas gdy wynik w przykładzie 2 Reg. §1.1361-5 lit. b)pkt 3 nie wydaje się być niezgodny z przepisami ks. Rul. 99-5, prawdopodobnie podniesie różnicę podatkowo-księgową dla NewCo i jego akcjonariuszy na podstawie kodu sec. 704 (c) – prawdopodobnie znacząca różnica.7

efekt „kroków” w transakcji

biorąc pod uwagę nieco Okrężną ścieżkę, należy przynajmniej rozważyć możliwość, czy seria „kroków” obejmujących transakcję jako całość, sama w sobie, w jakiś sposób naruszyłaby jej kwalifikację jako reorganizacji „F”. Na to wygląda.

Od 2005 R., Nr Rej. §1.368-1 lit. b) zawiera język zwalniający reorganizacje” E „i” F ” z wymogów zarówno ciągłości przedsiębiorstwa, jak i wymogów ciągłości interesów. Jednocześnie, Reg. §1.368-2 (m) wszedł w życie—definiując, w znacznym stopniu, co kwalifikuje się jako reorganizacja „F”.

§§1.368-2(m) (1) (i) do (iv) określają podstawowe wymagania reorganizacji „F”. W opisanej tutaj transakcji”rozwijanej” / ” inwersji „podmiot operacyjny (S Corp) jest traktowany jako” korporacja przenosząca”, a NewCo jest traktowany jako ” korporacja wynikowa.”Tak więc, mechanika tych przepisów będzie działać w następujący sposób:

i. Wszystkie akcje powstałej korporacji (NewCo) są dystrybuowane w zamian za akcje korporacji przenoszącej (podmiotu operacyjnego).
ii. przed transakcją akcjonariusze podmiotu prowadzącego działalność muszą posiadać wszystkie akcje NewCo w tych samych proporcjach.
iii.NewCo nie może posiadać żadnych aktywów ani żadnych atrybutów kodu sec. 381(a) (historia podatkowa) przed transakcją.
iv. podmiot prowadzący działalność musi całkowicie zlikwidować w ramach reorganizacji „F”. (Uważa się, że zostanie to spełnione przez wybory QSub i nie zostanie zakłócone przez konwersję na LLC.)
v. NewCo musi posiadać całą nieruchomość posiadaną przez jednostkę operacyjną bezpośrednio przed transakcjami reorganizacji „F”. (Ponownie, zostanie to uznane za spełnione przez wybory QSub i nie zaszkodzi konwersji na LLC.)
vi. natychmiast po reorganizacji „F”NewCo nie może posiadać żadnych aktywów otrzymanych od żadnej innej korporacji, dla której miałaby atrybuty sekcji 381(c).

§1.368-2(m) (3) (i) wyjaśnia, że seria transakcji, które skutkują „zwykłą zmianą”, może skutkować reorganizacją „F”, nawet jeśli byłyby oddzielnie traktowane w podrozdziale C—na przykład w Code Secs. 304(a)(1), 331, 332 lub 351.8 przepis ten rozwiązuje problem z językiem „początku” i „końca” w Reg. §1.368-2(m) (1) powstający w powyższych krokach.

§1.368-2(m)(1) przyjmuje do wiadomości, że reorganizacja „F” może być serią kroków, które zaczynają się od przeniesienia przez przekazującego do powstałej korporacji i kończą się wraz z likwidacją korporacji przekazującego. W „odwróconych” okolicznościach transakcji opisanej w niniejszym dokumencie kroki odwracają kolejność dyskusji w tym zdaniu-przewidując przepływ akcji w powstałej korporacji przed przeniesieniem aktywów przez przenoszącą korporację. Na szczęście język Reg. §1.368-2(m) (3) (i) wyjaśnia, że zamówienie nie ma kontroli.9

§1.368-2(m)(3)(ii) wskazuje się na pogląd, że reorganizacja „F” nie jest zagrożona z powodu zaistnienia przed, w ramach lub po serii transakcji, które powodują więcej niż „zwykłą zmianę.”Rozróżnienie między podrozdziałami (3)(i) I (3)(ii) jest godne uwagi: podrozdział (i) mówi o krokach związanych z reorganizacją „F”, podczas gdy podrozdział (ii) mówi o lokalizacji reorganizacji „F” w większym zestawie transakcji.

efekt transakcji

zaczynając od wniosku, że reorganizacja kwalifikuje się jako reorganizacja „F” i że zarówno podmiot operacyjny, jak i NewCo są stronami takiej reorganizacji, jakie są wyniki dla (i) samego podmiotu operacyjnego, (ii) NewCo i (iii) akcjonariuszy NewCo?

A. Podmiot operacyjny

1. podmiot operacyjny, jako strona reorganizacji, powinien przyjąć ” plan reorganizacji.”10 Ponadto każda ze stron musi złożyć wymagane Oświadczenie wraz ze swoim zwrotem zgodnie z Reg. §1.368-3 lit. a) za rok podatkowy. Jednak w sytuacji takiej jak ta—gdzie jednostka operacyjna stanie się DRE NewCo—byłoby tylko jedno
   takie oświadczenie do złożenia.
2. Kod art. 361 lit.a) przewiduje nieuznanie jednostki operacyjnej jako podmiotu przekazującego jej aktywa w zamian za akcje NewCo. Wyjątek dla „boot” określony w kodzie sec. Art. 361 lit.b) nie powinien mieć zastosowania, o ile jedynym możliwym „uruchomieniem” jest przejęcie odpowiedzialności—ponieważ Kod sek. 357 lit. a) neguje to, z wyjątkiem przypadków, gdy istnieje skażony cel unikania opodatkowania(Kod sek. 357 lit. b)) lub zobowiązania przekraczające podstawę (Kod sek. 357 lit. c)). W każdym razie IRS wcześniej orzekł, że kod sec. 357 (c) nie ma zastosowania do reorganizacji „F”, ponieważ jest to „… nic więcej niż zwykła zmiana tożsamości, formy lub miejsca organizacji, a uznanie zysku z takich transakcji nie jest zamierzone w sekcji 357(c).”11 wreszcie, w tym ustawieniu, nie byłoby uznania na podstawie kodu sec. 361 (c) (ponieważ nie ma rozdzielonej własności innej niż kwalifikowana własność, tj. akcje NewCo) i, jako reorganizacja „F”, nie ma odzyskania.12
3. podstawa akcji otrzymanej przez jednostkę operacyjną jest określona w kodzie sek. 358 jako równa jej podstawie w przekazanej nieruchomości, pomniejszona o pieniądze lub inną nieruchomość otrzymaną na giełdzie (tu zero) i zysk rozpoznany na giełdzie (ponownie zero). Jest to jednak w dużej mierze nieistotne, ponieważ akcje są natychmiast dystrybuowane i przejmują podstawę w rękach akcjonariusza.

B. akcjonariusze jednostki operacyjnej

1. Kod sec.354(a)(1) przewiduje, że akcjonariusze korporacji party (tutaj, jednostki operacyjnej) nie uznają żadnych zysków ani strat, jeśli zgodnie z planem reorganizacji akcje lub papiery wartościowe innej strony reorganizacji (NewCo) zostaną im przekazane w zamian za ich akcje w jednostce operacyjnej, korporacji party. Code Sec. 356 nie powinno mieć tutaj zastosowania, ponieważ nie otrzymano dodatkowych uwag.
2. nie jest wymagana rzeczywista wymiana.13
3. podstawa, jaką akcjonariusze będą mieli w akcjach NewCo, będzie taka sama jak podstawa, jaką mieli w swoich akcjach jednostki operacyjnej.14 będą mieli okres posiadania obejmujący okres posiadania akcji wymienionej jednostki operacyjnej, jeżeli akcje jednostki operacyjnej stanowiły składnik aktywów kapitałowych w odniesieniu do akcjonariusza otrzymującego akcje NewCo.15
4. tak długo, jak jednostka operacyjna była „zawsze S” przed reorganizacją, będzie to negować każdy wbudowany podatek od zysków zgodnie z kodem sec.1374.16 co ważne, Kod sec. 1374(d)(8) nie będzie miał zastosowania do przekształcania aktywów w skażone aktywa podlegające kodowi sec. 1374. Jeśli jednostka operacyjna ma kod sec. 1374 skażone aktywa, taint zostałby przeniesiony, ale okres uznania NewCo obejmowałby okres uznania jednostki operacyjnej.17

C. NewCo

1. Kod sec.1032(a) stanowi, że NewCo nie uznaje zysku po otrzymaniu aktywów w zamian za swoje akcje.
2. zgodnie z kodem sec. 362 lit. b) NewCo uzyskuje od jednostki operacyjnej podstawę przeniesienia każdego z otrzymanych aktywów. Zgodnie z kodem sec. 1223(2), okresy utrzymywania jego aktywów zależą od jednostki operacyjnej, tak aby aktywa te obejmowały okres, w którym znajdowały się w posiadaniu jednostki operacyjnej.
3. Kod sek. 381 stosuje się do reorganizacji ” F ” w taki sam sposób jak inne formy reorganizacji.18 w związku z tym NewCo zastępuje wszystkie pozycje wymienione w kodzie sek. 381 lit. c), a zasady działania określone w kodzie sek. 381 lit. b) nie mają zastosowania. Ponadto szczegółowe zasady Kodeksu sec. 381 (c) ograniczenie stosowania atrybutów nie będzie miało zastosowania, ponieważ NewCo będzie traktowane jako jednostka operacyjna była ” tak ,jakby nie było reorganizacji.”19
4. Kod Sek. 382 i 383 nie powinny mieć zastosowania, ponieważ nie dochodzi do zmiany właściciela.

Uwagi końcowe

Podsumowując, pierwsze dwa kroki transakcji wyszczególnionej w niniejszym dokumencie nie mają federalnego wpływu na podatek dochodowy—raczej po prostu „prime” jednostka operacyjna do inwestycji przez właściciela w inny sposób-nie kwalifikuje się do posiadania akcji S corporation i robi to w sposób, który pozwala uniknąć zakłóceń w wartościach niematerialnych, które w przeciwnym razie mogłyby być nieruchome, a nawet pozostawia istniejący EIN na miejscu. Trzeci krok to po prostu sprzedaż niepodzielonych udziałów w aktywach podmiotu operacyjnego (obecnie należącego do NewCo) nowemu właścicielowi. W tym ostatnim zakresie, strony nadal będą musiały zmagać się z tych samych względów ekonomicznych, które uczestniczą w decyzji o sprzedaży aktywów lub akcji—chief wśród nich, perspektywa zwykłego zysku na niektórych klasach aktywów (np należności, inwentarz, itp.). Jednak perspektywa „uznanej” sprzedaży aktywów-na mocy tego samego udziału w SMLLC DRE – przynajmniej daje stronom możliwość” przeniesienia nieruchomości ” w efektywny sposób.

tak proste, jak transakcja opisana w niniejszym dokumencie może być mechanicznie, konceptualne podstawy—które czasami wydają się sprzeczne z intuicją-mają szereg subtelności, które zasługują na uwagę, ponieważ mogą być pouczające w radzeniu sobie z trudniejszymi sytuacjami.20

1 CCA 200941019 (kwiecień) 9, 2009).
2 Rev.Rul. 2008-18, IRB 2008-13, 674.
3 Zobacz Reg. §1.1361-5 lit.a) pkt 1 ppkt iii).
4 Zobacz Reg. §1.1361-5 lit. b)pkt 1 lit. i).
5 Rev.Rul. 99-5, 1999-5 CB 434.
6 Zobacz Reg. §1.1361-5 lit. b) pkt 3, w przykładzie 2.
7 NewCo i jego akcjonariusze powinni być w stanie zminimalizować potencjalne negatywne skutki takiej różnicy, negocjując stosowanie „metody tradycyjnej” zgodnie z Reg. §1.704-3 lit. b), co spowoduje zastosowanie zasady sufitu (tj. „lecznicze „lub” zaradcze ” alokacje). Zob.Reg. §1.704-3 lit. c) I d).
8 Tutaj, Kod Sek. 351 lub 368 lit.a) pkt 1 lit. b) może mieć zastosowanie do utworzenia NewCo i wkładu akcji podmiotu operacyjnego, a kod sec. 332 może mieć zastosowanie do wyborów QSub traktowanych jako likwidacja zgodnie z kodem sec. 332.
9 patrz przykład 5 W Reg. §1.368 – (m) (4), który stosuje się Reg. §1.368-2 lit. m) pkt 3 lit. i) do udziału akcji S1 w S2, a następnie do połączenia S1 w S2.
10 Zobacz Reg. §1.368-2 lit.g).
11 Zob. Rev.Rul. 79-289, 1979-2 CB 145.
12 Patrz Kod Sek. Art. 1245 lit.b) pkt 3 i art. 1250 lit. d) pkt 3(wyłączający Kod sek. 361 transakcje); Zob. także kod sek. 50 lit. a) pkt 4 i Reg. §1.47-3 lit. e) i f) (re: odzyskanie kredytu inwestycyjnego).
13 Zob. Rev.Rul. 56-654, 1956-2 CB 216 Z praktycznego punktu widzenia warto przeprowadzić wymianę tylko z punktu widzenia dokumentacji-biorąc pod uwagę, że przewidywana jest sprzedaż udziałów w jednostce operacyjnej, a NewCo i jego akcjonariusz mogą wymagać złożenia oświadczeń i gwarancji własności, co będzie łatwiejsze do uzasadnienia w przypadku faktycznej wymiany.
14 Zobacz Kod Sek. 358 lit. a) pkt 1 i f).
15 Zob.Kod Sek. 1223(1).
16 Zob.Kod sek. 1374(c)(1).
17 Patrz LTR 200320013 (luty) 4, 2003).
18 ZOB. Kod sek. 381 lit. a) pkt 2).
19 Zobacz Reg. §1.381 lit.b)-1 lit. a) pkt 2.
20 szczegółowe omówienie tego, jak niektóre z tych samych mechanizmów zostały zastosowane w bardziej skomplikowanym kontekście faktycznym, zobacz Nelson Toner, s Corporation Corner, The S Corporation, The QSub and the F Reorganization, J. Passthrough Entities, maj–Czerwiec 2010, at 29.

artykuł jest przedrukowywany za zgodą wydawcy z Journal of Passthrough Entities, dwumiesięcznika wydawanego przez Wolters Kluwer. Kopiowanie lub rozpowszechnianie bez zgody Wydawcy jest zabronione. Aby zapisać się do Journal of Passthrough Entities lub innych czasopism Wolters Kluwer, zadzwoń pod numer 800-449-8114 lub odwiedź CCHGroup.com. wszystkie poglądy wyrażone w artykułach i felietonach są poglądami autora, a nie koniecznie Wolters Kluwer lub jakiejkolwiek innej osoby. © CCH Incorporated. Wszelkie Prawa Zastrzeżone.