valg af Enhedshjørne
Adam J. Tutaj
introduktion
fordele og effektivitetsgevinster ved Underkapitlets status for en aktiv handel eller virksomhed er velkendte-men det er også dens begrænsninger. Blandt disse er den manglende fleksibilitet, der præsenteres af “single class of stock”-begrænsningen og det generelle forbud mod at have andre for-profit-enheder som aktionærer. Begge disse kan udgøre hindringer, når en ekstern investor søger at erhverve en andel i en driftsenhed, der i øjeblikket udføres i s-selskabsform, og stadig ønsker at operere i en “passthrough” – form. Disse hindringer kan gøres endnu vanskeligere, når visse funktioner i driftsenheden ikke umiddelbart kan tildeles i en aktivaftale (f. eks. kontrakter) eller (som det ofte er tilfældet med virksomheder i den professionelle medicinske servicebranche), hvor bevarelse af driftsenhedens eksisterende EIN er en væsentlig overvejelse.
i disse tilfælde kan brugen af en “drop ned”—eller “inversion” – transaktion give en betydelig grad af fleksibilitet, hvorved S corporation-driftsenheden kan omorganisere sig til en ny form, der tillader den eksterne investering uden at forstyrre eksisterende immaterielle aktiver (inklusive EIN) – samtidig med at de eksisterende aktionærer stadig giver mulighed for at udsætte gevinsten på den ejerandel, de bevarer.
oversigt over transaktion
Trin 1: Aktionærerne i driftsenhed (S Corp) opretter NYCO som en statlig forretningsenhed, der opfylder kravene til kvalifikation som et selskab med små virksomheder. Aktionærerne bidrager derefter hele deres aktie i driftsenhed (S Corp) til NYCO og vælger straks status for driftsenhed. (Se figur 1)
dette indledende trin ser ud til at kvalificere sig som en” F ” – omorganisering og yderligere resultater i det oprindelige s-valg, der overføres til det nye moderselskab—NYCO) – en holdning, der understøttes af CCA 2009410191:
et moderselskab skal have et effektivt s-valg på plads for at foretage et sub-valg til et datterselskab. I en reorganisering i henhold til afsnit 338 (- en) (1) (F) (En F reorg), en s valg vil overføre til den nye moderselskab. Men når en S corporation gennemgår en reorganisering, hvorved S corporation bliver en kvalificeret s datterselskab af et nyt holdingselskab, reorganiseringen vil kvalificere sig som en F reorg, og S valget vil overføre til det nye holdingselskab, kun hvis en sub valg er lavet til den gamle S corporation træder i kraft umiddelbart efter transaktionen. (Fremhævelse tilføjet.)
CCA fortsætter med at citere Rev. Rul. 2008-182 som forudsat at den oprindelige EIN fra “old S corporation” forbliver effektiv for denne enhed i sin nye Ksub—form og skal bruges når som helst, hvor Ksub på anden måde behandles som en separat enhed til føderale skatteformål (herunder for beskæftigelse og visse punktafgifter) – eller hvis Ksub-valget ophører. Det er NYCO, der skal ansøge om den nye EIN.
dette ser ud til at tage parterne, hvor de skal være med hensyn til deres første mål: isolering af” mål ” forretningsaktiviteter inde i en DRE, der bevarer sin oprindelige EIN og gør det på en ikke-skattepligtig måde.
Trin 2: driftsenhed “konverteres” til en enkeltmedlem LLC (SMLLC) ved hjælp af en statslov formløs konverteringsstatut. (Se figur 2)
omdannelsen af driftsenheden til en SMLLC under disse omstændigheder bør være en ikke-begivenhed, som man kunne forvente, men grundlaget for denne konklusion er noget mere subtilt end blot at bemærke, at driftsenheden blot bevæger sig fra en form for ignoreret enhed (DRE) til en anden.
i det normale forløb ville en sådan konvertering blive behandlet som en likvidation, og kode sec.332 ville gælde. Men i dette tilfælde, er NYCO behandles som ejer aktiver og virksomhed driftsenhed—både før og efter konverteringen.
mekanisk afsluttes valget automatisk ved konverteringen.3 generelt vil en sådan opsigelse resultere i C—selskabsstatus for den afsluttende Sub-medmindre en anden behandling ville resultere i konteksten af en større transaktion under “Generelle principper i
skatteret”, herunder trintransaktionsdoktrinen.4
eksempel 2 af Reg. Artikel 1.1361—5(b)(3) omhandler en omstændighed, hvor moderselskabet som led i en plan om at sælge en del af aktiverne i en Ksub får ksub (“Y”) til at fusionere til en LLC (“T”), som er fuldt ejet af KS og er en DRE-på hvilket tidspunkt KS derefter sælger 21 procent af aktiverne i LLC til et ikke-relateret selskab (“å”). Kommentaren i forordningen bestemmer:
fusionen af Y til T forårsager en opsigelse af Y ‘ s valg. Det nye selskab (NYCO), der dannes som et resultat af opsigelsen, fusioneres straks til T, en enhed, der ses bort fra føderale skatteformål. I henhold til step transaction principles ses der bort fra dannelsen af NYCO og overførslen af aktiver som følge af fusionen af NYCO til T. (Fremhævelse tilføjet.)
der er ingen principiel grund til at skelne mellem en fusion til en LLC og en omdannelse til en LLC i denne indstilling. Således skal det samme resultat opnås, hvor Ksub simpelthen konverterer til en LLC og sælger enheder.
Trin 3: Investor køber medlemskab interesser driftsenhed (LLC) fra NYCO. (Se figur 3)
et sådant salg gentager i det væsentlige fakta om Situation 1 i Rev. Rul. 99-5.5 investors køb af en medlemsandel i LLC skal behandles som køb af en proportional interesse i hver af Driftsenhedens LLC ‘ s aktiver.
her igen, eksempel 2 af Reg. Ret 1.1361-5(b) (3) (diskuteret ovenfor) er lærerigt. Det bemærkes, at efterfølgende salg af 21 procent af T behandles som et salg af en 21 procent udelt interesse i hver af T ‘ s aktiver, og umiddelbart derefter behandles S og S som bidrag til deres respektive interesser i disse aktiver til et partnerskab i bytte for ejerskabsinteresser i partnerskabet.6 kommentaren fortsætter dog:
i henhold til afsnit 1001 anerkender h gevinst eller tab fra det skønnede salg af 21 procents interesse i hvert aktiv i aktieselskabet til Å. I henhold til afsnit 721(a) indregnes ingen gevinst eller tab af aktiverne som følge af det skønnede bidrag fra deres respektive interesser i aktiverne til partnerskabet til gengæld for ejerskabsinteresser i partnerskabet.
mens resultatet i Eksempel 2 af Reg. Ret 1.1361-5 (b) (3) synes ikke at være uforenelig med Rev. Rul. 99-5, vil det sandsynligvis øge en bogskatteforskel for NYCO og dets aktionærer under kode sec 704(c)—muligvis en betydelig forskel.7
virkningen af “trin” i transaktionen
i betragtning af den noget kredsløbsvej, der er taget, skal man i det mindste overveje muligheden for, om serien af “trin”, der omfatter transaktionen som helhed, i sig selv på en eller anden måde kompromitterer dens kvalifikation som en “F” – omorganisering. Det ser ikke ud til.
Siden 2005, Reg. 1.368-1 (b) har indeholdt sprog, der fritager “E” og “F” omorganiseringer fra kravene til både kontinuiteten i forretningsvirksomheden og kontinuiteten i interessekravene. På samme tid, Reg. §1.368-2 (m) trådte i kraft—definerer i betydelig detaljer, hvad der kvalificerer sig som en “F” – omorganisering.
Reg. §1.368-2 (m) (1) (I) til og med (iv) angiv de grundlæggende krav til en “F” – omorganisering. I”drop ned”/” inversion “transaktion beskrevet heri, driftsenhed (S Corp) behandles som” overdrager corporation “og NYCO behandles som” resulterende corporation.”Således vil mekanikken i disse regler fungere som følger:
i. Alle aktier i det resulterende selskab (NYCO) distribueres til gengæld for aktien i overdrageren corporation (driftsenhed).
ii. aktionærerne før transaktionen i driftsenheden skal eje hele beholdningen af NYCO i samme forhold.
iii. Vi må ikke have nogen aktiver eller nogen kode sec.381(a) attributter (skattehistorik) før transaktionen.
iv. driftsenhed skal fuldstændigt afvikle i” F ” – omorganiseringen. (Dette anses for at være opfyldt ved valget af Den Russiske Føderation og ville ikke blive forstyrret af omdannelsen til en LLC.)
v. NYCO skal holde alle de ejendomme, der ejes af driftsenheden umiddelbart før” F ” reorganisering transaktioner. (Igen vil dette blive anset for at være opfyldt af valget og ikke skadet af omdannelsen til en LLC.)
vi. umiddelbart efter” F ” – omorganiseringen må vi ikke eje aktiver modtaget fra noget andet selskab, for hvilket det ville have afsnit 381(c) attributter.
Vigtigt, Reg. §1.368-2 (m)(3) (i) gør det klart, at en række transaktioner, der resulterer i en “ren ændring”, kan resultere i en “F”—omorganisering, selvom de behandles separat under underkapitel C-for eksempel kode sek. 304 (a) (1), 331, 332 eller 351.8 denne bestemmelse løser et problem med “begyndelsen” og “slutningen” sprog i Reg. 1.368-2 (m) (1), der opstår i ovenstående trin.
Reg. Den 1.368-2(m) (1) anerkender, at en “F” – omorganisering kan være en række trin, der begynder med overdragerens overførsel til det resulterende selskab og slutter, når overdragelsesfirmaet afvikles. Under de” omvendte ” omstændigheder i transaktionen beskrevet heri, trinene vender rækkefølgen af diskussion i denne sætning—giver mulighed for flytning af aktier i det resulterende selskab inden overførslen af aktiver af det overførende selskab. Heldigvis sproget i Reg. Ret 1.368-2(m) (3) (i) gør det klart, at ordren ikke kontrollerer.9
Desuden Reg. 1.368-2(m)(3)(ii) peger på forestillingen om, at en “F” – omorganisering ikke kompromitteres i kraft af at have fundet sted før, inden for eller efter en række transaktioner, der påvirker mere end en “ren ændring.”Sondringen mellem underafsnit (3)(i) og (3)(ii) er bemærkelsesværdig: underafsnit (i) taler til de trin, der er involveret i selve “F” – omorganiseringen, mens underafsnit (ii) taler til placeringen af “F” – omorganiseringen i et større sæt transaktioner.
effekt af transaktionen
begyndende med forslaget om, at omorganiseringen kvalificerer sig som en “F” – omorganisering, og at både driftsenhed og NYCO er parter i en sådan omorganisering, hvad er så resultaterne for (i) driftsenhed selv, (ii) NYCO og (iii) aktionærerne i NYCO?
A. Driftsenhed
- driftsenhed, som part i omorganiseringen, bør vedtage en “plan for omorganisering.”10 hver part skal også indgive den krævede erklæring med sin tilbagevenden under Reg. 1.368-3(A) for skatteåret. Men i en indstilling som denne—hvor driftsenheden bliver en DRE af NYCO-ville der kun være en
sådan erklæring til fil. - kode sec.361(A) indeholder bestemmelser om, at driftsenheden ikke kan indregnes som overdrager af sine aktiver til gengæld for beholdningen af nye aktiver. Undtagelsen for “boot” angivet i kode sec. 361 (b) bør ikke finde anvendelse, så længe den eneste mulige “boot” er ansvarsforudsætning—som kode sec.357(a) negerer det, medmindre der er et plettet skatteundgåelsesformål (kode sec. 357(b)) eller forpligtelser, der overstiger basis (kode sec. 357(c)). 357 (C) ikke finder anvendelse på en “F” – omorganisering, fordi den er “… intet andet end en simpel ændring i identitet, form eller organisationssted, og anerkendelse af gevinst ved sådanne transaktioner er ikke beregnet i afsnit 357(C).”11 endelig ville der i denne indstilling ikke være nogen anerkendelse under kode sec.361(c) (da der ikke er nogen ejendom fordelt andet end kvalificeret ejendom, dvs. lager af NYCO), og som en “F” – omorganisering er der ingen generobring.12
- grundlaget for aktien modtaget af driftsenheden bestemmes under kode sec 358 som lig med dens grundlag i den overførte ejendom, faldt med penge eller anden ejendom modtaget i børsen (her nul) og gevinst indregnet i børsen (igen nul). Dette er dog stort set irrelevant, fordi aktien straks distribueres og henter et grundlag i aktionærens hænder.
B. aktionærer i driftsenheden
- kode sec 354(a)(1) bestemmer, at ingen gevinst eller tab indregnes af aktionærerne i et partiselskab (her driftsenheden), hvis aktier eller værdipapirer i en anden part i reorganiseringen i henhold til en plan for omorganisering distribueres til dem i bytte for deres aktier i driftsenheden, partiselskabet. Kode Sec. 356 bør ikke have nogen ansøgning her, da der ikke er modtaget yderligere vederlag.
- der kræves ingen faktisk udveksling.13
- det grundlag, som aktionærerne vil have i aktierne, vil være det samme som det grundlag, de havde i deres Driftsenhedsaktier.14 de vil have en beholdningsperiode, der omfatter beholdningsperioden for den ombyttede aktie i driftsenheden, hvis aktierne i driftsenheden var et kapitalaktiv for den aktionær, der modtog aktierne.15
- så længe driftsenheden var en “altid S” før omorganiseringen, vil dette negere enhver indbygget gevinstskat under kode sec.1374.16 det er vigtigt, at kode sec. 1374(d)(8) ikke finder anvendelse på at gøre aktiver til beskadigede aktiver underlagt kode sec. 1374. Hvis driftsenheden har kode sec.1374 beskadigede aktiver, vil afgrunden blive overført, men Indregningsperioden for driftsenheden vil omfatte Indregningsperioden for driftsenheden.17
C. NYCO
- kode sec.1032(a) bestemmer, at NYCO ikke anerkender gevinst ved modtagelse af aktiver til gengæld for sin aktie.
- under kode sec.362(b) opnår virksomheden et overførselsgrundlag for hvert af de aktiver, den modtager. I henhold til kode sec.1223, stk. 2, indestår beholdningsperioderne for dens aktiver fra driftsenheden, således at disse aktiver omfatter den periode, de blev indestået af driftsenheden.
- kode sec.381 gælder for “F” – omorganiseringer på samme måde som andre former for omorganiseringer.18 Som følge heraf følger, at alle de elementer, der er anført i kode sec 381(c), og driftsreglerne i kode sec 381(b) ikke finder anvendelse. Desuden er de detaljerede regler i kode sec. 381 (c) begrænsning af brugen af attributter ville ikke gælde, fordi NYCO vil blive behandlet som driftsenhed havde været “som om der ikke havde været nogen omorganisering.”19
- Kode Sek. 382 og 383 bør være uanvendelige, fordi der ikke er nogen ejerskifte.
endelige overvejelser
sammenfattende har de to første trin i transaktionen, der er beskrevet heri, ingen føderal indkomstskatteeffekt—snarere er de simpelthen “primære” driftsenhed til investering af en ejer ellers-ikke berettiget til at besidde S corporation-aktier og gøre det på en måde, der undgår forstyrrelse af immaterielle aktiver, der ellers kunne være faste og endda efterlader den eksisterende EIN på plads. Det tredje trin er simpelthen et skønnet salg af en udelt interesse i aktiverne i driftsenheden (nu ejet af virksomheden) til en ny ejer. I sidstnævnte henseende vil parterne stadig skulle kæmpe med de samme økonomiske overvejelser, der deltager i beslutningen om at sælge aktiver eller aktiechef blandt disse, udsigten til almindelig gevinst på visse klasser af aktiver (f.eks. tilgodehavender, lager osv.). Imidlertid giver udsigten til et” anset “salg af aktiver—i kraft af det samme af en interesse i en SMLLC—DRE-i det mindste parterne en mulighed for at” flytte det faste ” på en effektiv måde.
så ligetil som den her beskrevne transaktion kan være mekanisk, har de konceptuelle understøttelser—som til tider forekommer kontraintuitive—en række finesser, der fortjener overvejelse, da de kan være lærerige, når de beskæftiger sig med knottier situationer.20
slutnoter
1 CCA 200941019 (Apr. 9, 2009).
2 Rev. Rul. 2008-18, IRB 2008-13, 674.
3 Se Reg. Ret 1.1361-5 (- en) (1) (iii).
4 Se Reg. Ret 1.1361-5 (b)(1) (i).
5 Rev. Rul. 99-5, 1999-5 CB 434.
6 Se Reg. Ret 1.1361-5 (b) (3), ved eksempel 2.
7 NYCO og dets aktionærer bør være i stand til at minimere de potentielle negative virkninger af en sådan forskel ved at forhandle om brugen af den “traditionelle metode” under Reg. 1.704-3 (b), hvilket vil medføre, at loftreglen finder anvendelse (nemlig. “helbredende “eller” afhjælpende ” tildelinger). Se Reg. 1.704-3(c) og (d).
8 Her, Kode Sek. 351 eller 368, litra A), nr.1), litra b), kan finde anvendelse på oprettelsen af ny koncern og bidraget fra beholdningen af driftsenheder, og kode sec. 332 kan finde anvendelse på valget af den nye koncern, der behandles som en likvidation i henhold til kode sec. 332.
9 Se eksempel 5 i Reg. §1.368 – (m) (4), som gælder Reg. Ret 1.368-2(m)(3)(i) til et bidrag fra S1-aktier til S2 efterfulgt af en fusion af S1 til S2.
10 Se Reg. 1.368-2(g).
11 Se Rev. Rul. 79-289, 1979-2 CB 145.
12 Se Koden Sek. 1245, litra b), nr.3), og 1250, litra d), nr. 3) (undtagelseskode sec. 361 transaktioner); Se også kode sec. 50, litra A), nr. 4), og Reg. Artikel 1.47-3 (e) og (f) (re: genfinding af investeringskredit).
13 Se Rev. Rul. 56-654, 1956-2 CB 216. Som en praktisk sag kan det være en god øvelse at foretage en udveksling lige fra et dokumentationsmæssigt synspunkt-i betragtning af at der forventes et salg af en andel i driftsenheden, og at selskabet og dets aktionær muligvis skal fremsætte erklæringer og garantier for ejerskab, hvilket vil være lettere at underbygge, hvor en udveksling faktisk har fundet sted.
14 Se Koden Sek. 358 a) 1) og f).
15 Se Kode 1223(1).
16 Se kode 1374(C)(1).
17 Se LTR 200320013 (Feb. 4, 2003).
18 Se kode 381(a)(2).
19 Jf.Reg. De 1.381(b)-1(a)(2).
20 for en detaljeret diskussion af, hvordan nogle af disse samme mekanikere blev anvendt i en mere faktuelt kompliceret sammenhæng, se Nelson Toner, S Corporation Corner, S Corporation, Ksub og F reorganisering, J. Passthrough Entities, maj–juni 2010, på 29.
denne artikel er genoptrykt med forlagets tilladelse fra Journal of Passthrough Entities, et tidsskrift, der udgives hver anden måned. Kopiering eller distribution uden udgiverens tilladelse er forbudt. Ring til 800-449-8114 eller besøg for at abonnere på Journal of Passthrough Entities eller andre CCHGroup.com. alle synspunkter, der udtrykkes i artiklerne og kolonnerne, er forfatterens og ikke nødvendigvis andres synspunkter. CCH Incorporated. Alle Rettigheder Forbeholdes.