az entitás Corner választása
Adam J. Tutaj
Bevezetés
a az aktív kereskedelem vagy vállalkozás alfejezet státuszának előnyei és hatékonysága jól ismert—de annak korlátai is. Ezek közé tartozik a rugalmasság hiánya, amelyet az “egyetlen részvényosztály” korlátozás jelent, valamint az egyéb profitorientált szervezetek részvényeseinek általános tilalma. Mindkettő akadályt jelenthet, ha egy külső befektető egy olyan működő gazdálkodó egységben szeretne részesedést szerezni, amelyet jelenleg az S corporation formában folytatnak, és továbbra is “átmenő” formában kíván működni. Ezeket az akadályokat még nehezebbé lehet tenni, ha a működtető egység bizonyos jellemzőit nem lehet könnyen hozzárendelni egy eszközügylethez (pl., engedélyek, tanúsítványok, szerződések), vagy (amint az gyakran előfordul a professzionális orvosi szolgáltató iparban működő vállalkozások esetében), ahol az Üzemeltető egység meglévő EIN-jének megőrzése jelentős szempont.
ezekben az esetekben a “legördülő” vagy “inverziós” tranzakció használata jelentős mértékű rugalmasságot biztosíthat, amelynek során az S corporation működési egysége új formába szervezheti magát, amely lehetővé tenné a külső befektetést, anélkül, hogy megzavarná a meglévő immateriális javakat (beleértve az EIN—t is) – miközben továbbra is lehetővé teszi a meglévő részvényesek számára, hogy elhalasszák a megtartott tulajdonosi részesedésük nyereségét.
a tranzakció összefoglalása
1. lépés: A működési egység (S Corp) részvényesei létrehozzák a NewCo-t, mint állami üzleti egységet, amely megfelel a kisvállalkozói minősítés követelményeinek. A részvényesek ezt követően az összes működő gazdálkodó egység (S Corp) részvényükkel hozzájárulnak a NewCo-hoz, és azonnal megválasztják a qsub státuszt a működő gazdálkodó egység számára. (Lásd az 1. ábrát)
úgy tűnik, hogy ez a kezdeti lépés “F” átszervezésnek minősül, és további eredményeket eredményez az eredeti S választások átvitele az új anyavállalatra (NewCo)—ezt az álláspontot támogatja a CCA 2009410191:
az anyavállalatnak hatékony s választással kell rendelkeznie ahhoz, hogy qsub választást hajtson végre egy leányvállalat számára. Szakasz szerinti átszervezés során 338(a)(1)(F) (an F reorg), az S választás átkerül az új anyavállalatra. Azonban, ha egy S corporation megy egy átszervezés, amelynek során az S corporation válik minősített s leányvállalata (QSub) egy új holdingtársaság, az átszervezés minősül F reorg, és az S választási átkerül az új holdingtársaság, csak akkor, ha a QSub választás készül a régi S corporation azonnali hatállyal a tranzakciót követően. (Kiemelés hozzáadva.)
a CCA folytatja rul tiszteletes idézését. 2008-182, amely előírja, hogy az “old S corporation” eredeti EIN—je az új qsub formában továbbra is érvényben marad az adott entitás számára, és bármikor fel kell használni, amikor a QSub-ot egyébként külön egységként kezelik szövetségi adózási célokra (beleértve a foglalkoztatást és bizonyos jövedéki adókat) – vagy ha a QSub-választás megszűnik. A NewCo-nak kell jelentkeznie az új EIN-re.
úgy tűnik, hogy ez a feleket oda viszi, ahol az első céljuk szempontjából kell lenniük: a “cél” üzleti műveletek elkülönítése egy DRE-n belül, amely megtartja eredeti EIN-jét, és ezt nem adóköteles módon teszi.
2.lépés: a működési entitás (QSub) “átalakul” egyszemélyes LLC-vé (SMLLC) egy állami törvény formátlan átalakítási alapszabálya alapján. (Lásd a 2. ábrát)
a működési entitás (QSub) SMLLC-vé történő átalakításának ilyen körülmények között nem eseménynek kell lennie, amint az várható volt, de ennek a következtetésnek az alapja valamivel finomabb, mint egyszerűen megfigyelni, hogy a működési entitás csupán a figyelmen kívül hagyott entitás (DRE) egyik formájáról a másikra mozog.
a rendes eljárás során az ilyen átalakítást felszámolásnak kell tekinteni, és a 332.sz. kódot kell alkalmazni. De ebben az esetben a NewCo—t úgy kell kezelni, mint amely a működő gazdálkodó egység eszközeinek és üzleti tevékenységének tulajdonosa-mind az átalakítás előtt, mind azt követően.
mechanikusan a QSub választás automatikusan megszűnik az átalakítás után.3. általában egy ilyen felmondás a C corporation státuszt eredményezné a qsub megszüntetésében-kivéve, ha más bánásmód egy nagyobb tranzakciót eredményezne a “
adójog általános elvei” alatt, beleértve a lépéstranzakció doktrínát is.4
példa 2 A Reg. Az 1.1361-5(b)(3) olyan körülményekkel foglalkozik, amelyekben a qsub eszközeinek egy részét értékesítő terv részeként az anyavállalat (“X”) a QSub (“Y”) összeolvad egy LLC—BE (“T”), amely teljes egészében X tulajdonában van, és egy DRE-ekkor X eladja az LLC-ben lévő érdekeltségek 21 százalékát egy független vállalatnak (“Z”). A rendelet kommentárja a következőket írja elő:
Y egyesülése T-be y qsub választásának megszűnését okozza. A felmondás eredményeként létrejött új társaságot (NewCo) azonnal beolvasztják a t-be, egy olyan egységbe, amelyet szövetségi adózási szempontból figyelmen kívül hagynak. Mivel az ügyletsorozat végén az eszközöket továbbra is az X birtokolja Szövetségi adózás céljából, a step tranzakciós elvek alapján figyelmen kívül hagyják a NewCo alapítását és a Newco t-be történő egyesülésének keretében történő eszközátruházást. (Kiemelés hozzáadva.)
ebben a beállításban nincs elvi ok arra, hogy különbséget tegyünk az LLC-be történő egyesülés és az LLC-be történő átalakítás között. Így ugyanazt az eredményt kell elérnie, ha a QSub egyszerűen átalakul egy LLC-be és eladja az egységeket.
3.lépés: a befektető megvásárolja az üzemeltető szervezet (LLC) tagsági érdekeltségeit a NewCo-tól. (Lásd a 3. ábrát)
egy ilyen eladás lényegében megismétli Rul tiszteletes 1.helyzetének tényeit. 99-5.5 Az LLC-ben lévő tagsági érdek befektetői megvásárlását úgy kell kezelni, mint az egyes működő gazdálkodó egységek LLC eszközeinek arányos részesedését.
itt is, példa 2 A Reg. Az 1.1361-5(b)(3) bekezdés tanulságos. Meg kell jegyezni, hogy a T 21%-ának későbbi eladását úgy kell kezelni, mint egy 21% – os osztatlan részesedés eladását a T minden egyes eszközében, és közvetlenül ezt követően X-et és Z-t úgy kell kezelni, mint amely az említett eszközökben lévő érdekeltségeikhez járul hozzá a partnerségben való tulajdonosi érdekeltségekért cserébe.6 a kommentár azonban folytatódik:
az 1001. szakasz szerint X elismeri a korlátolt felelősségű társaság minden eszközében lévő 21 százalékos kamat vélelmezett eladásából származó nyereséget vagy veszteséget Z-nek. A 721. szakasz a) pontja értelmében X és Z nem ismer el nyereséget vagy veszteséget az eszközökben lévő érdekeltségeiknek a partnerséghez való vélelmezett hozzájárulásából, a partnerségben lévő tulajdonosi érdekeltségekért cserébe.
míg az eredmény a példa 2 Reg. Az 1.1361-5. bekezdés b) pontjának 3.alpontja nem tűnik ellentmondásosnak Rev. Rul. 99-5, ez valószínűleg tee fel egy könyv-adó különbség a NewCo és részvényesei kód alatt sec. 704 (c) – esetleg jelentős különbség.7
a “lépések” hatása a tranzakcióban
tekintettel a kissé körforgásos útra, legalább meg kell vizsgálni annak lehetőségét, hogy az ügylet egészét magában foglaló “lépések” sorozata önmagában valamilyen módon veszélyeztetné-e az ügylet “F” átszervezésként való minősítését. Úgy tűnik, nem.
2005 Óta, Reg. Az 1.368-1. bekezdés b) pontja tartalmazta az “E” és az “F” átszervezések mentesítését mind az üzleti vállalkozás folytonosságára, mind a kamat folytonosságára vonatkozó követelmények alól. Ugyanabban az időben, Reg. §1.368-2 (m) lépett hatályba—jelentős részletességgel meghatározva, mi minősül “F” átszervezésnek.
Reg. §6.368-2 (m)(1) (i) – (iv) adja meg az “F” átszervezés alapvető követelményeit. Az itt leírt “legördülő” / “inverziós” tranzakcióban az Operating Entity (s Corp) az “átadó vállalat”, a NewCo pedig az “eredményül kapott vállalat”.”Így ezeknek a szabályozásoknak a mechanikája a következőképpen működne:
i. Az így létrejövő vállalat (NewCo) összes részvényét az átruházó vállalat (működő szervezet) részvényeiért cserébe osztják szét.
ii. a működtető egység ügylet előtti részvényeseinek azonos arányban kell birtokolniuk a NewCo összes részvényét.
iii. A Newco nem rendelkezhet semmilyen eszközzel vagy Kódszekc.381(a) attribútummal (adótörténet) a tranzakció előtt.
iv. a működési egységnek teljes mértékben fel kell számolnia az “F” átszervezés során. (Ezt úgy kell tekinteni, hogy a QSub választások teljesülnek, és nem zavarja az LLC-be való átalakítás.)
v. A NewCo – nak közvetlenül az “F” reorganizációs tranzakciók előtt meg kell tartania az Üzemeltető egység birtokában lévő összes vagyont. (Ismét ezt úgy kell tekinteni, hogy a QSub választások teljesítik, és nem sértik az LLC-be való átalakítás.)
vi. közvetlenül az “F” átszervezés után a NewCo nem birtokolhat olyan vagyont, amelyet más társaságtól kapott, amelyre a 381(c) szakasz attribútumai lennének.
Fontos, Reg. §1.368-2(m)(3)(i) egyértelművé teszi, hogy a “puszta változást” eredményező tranzakciók sorozata “F” átszervezést eredményezhet, még akkor is, ha azokat külön kezelik a C alfejezetben—például a Code Sec-k. 304 (a) (1), 331, 332 vagy 351.8 ez a rendelkezés megoldja a problémát a “kezdet” és a “vég” nyelv Reg. 6.368-2(m)(1) eredő a fenti lépéseket.
Reg. Az 1.368-2(m)(1) elismeri, hogy az “F” reorganizáció lépések sorozata lehet, amely az átadó által a létrejövő társaságra történő átruházással kezdődik, és az átadó társaság felszámolásával ér véget. Az itt leírt ügylet “fordított” körülményei között a lépések megfordítják az adott mondatban szereplő Vita sorrendjét—biztosítva az állomány mozgását a létrejövő társaságban, mielőtt az átruházó társaság átruházná az eszközöket. Szerencsére a nyelv Reg. 6.368-2 (m)(3) (i) egyértelművé teszi, hogy a megbízás nem irányít.9
Továbbá, Reg. Az 1.368-2(m)(3) (ii) pont arra az elképzelésre mutat rá, hogy az “F” átszervezés nem sérül azáltal, hogy olyan tranzakciók sorozata előtt, azon belül vagy után történt, amelyek több, mint “puszta változás”.”A (3)(i) és (3)(ii) alszakaszok közötti különbség figyelemre méltó: az (i) alszakasz magában az” F “átszervezés lépéseiről beszél, míg a (ii) alszakasz az” F ” átszervezés helyéről beszél egy nagyobb tranzakciókészletben.
az ügylet hatása
kezdve azzal a felvetéssel, hogy az átszervezés “F” átszervezésnek minősül, és hogy mind a működési egység, mind a NewCo részesei az ilyen átszervezésnek, akkor mi az eredménye (i) magának a működési egységnek, (ii) a NewCo-nak és (iii) A NewCo részvényeseinek?
A. Működési egység
- működési egység, mint az átszervezésben részt vevő fél, el kell fogadnia egy “átszervezési tervet.”10 továbbá, minden félnek be kell nyújtania a szükséges nyilatkozatot a visszatérés alatt Reg. (1.368)-(3) bekezdés A) pontja az adóévre. Azonban egy ilyen környezetben—ahol a működési entitás a NewCo DRE-jévé válik-csak egy
ilyen nyilatkozatot kell benyújtani. - a 361.bekezdés A) pontja előírja, hogy a Newco részvényeiért cserébe eszközeinek Átruházója nem ismeri el a működő gazdálkodó egységet. A kivétel a” boot ” meghatározott Kód sec. A 361 (b) bekezdés nem alkalmazható mindaddig, amíg az egyetlen lehetséges “rendszerindítás” a felelősség átvállalása—mivel a 357(a) kód ezt tagadja, kivéve, ha szennyezett adókikerülési cél áll fenn (357(b) kód) vagy az alapot meghaladó kötelezettségek (357(c) kód). Mindenesetre, az IRS korábban úgy döntött, hogy a kód sec.357(c) nem vonatkozik az “F” átszervezés, mert “… nem más, mint egy puszta változás személyazonosságát, formáját vagy helyét a szervezet és az elismerés nyereség az ilyen ügyletek nem célja a szakasz 357(c).”11 végül, ebben a környezetben nem lenne elismerés a 361(c) kód alatt (mivel a minősített Tulajdonon kívül nincs elosztott ingatlan, azaz a NewCo állománya), és “F” átszervezésként nincs visszavétel.12
- a működési egység által kapott állomány alapját a SEC. 358 kód határozza meg, amely megegyezik az átadott ingatlan alapjával, pénzzel vagy más, a tőzsdén kapott vagyonnal csökkentve (itt nulla) és a tőzsdén elismert nyereséggel (ismét nulla). Ez azonban nagyrészt irreleváns, mivel az állomány azonnal szétosztásra kerül, és a részvényes kezébe veszi az alapot.
B. A
- Code Sec.354(a)(1) előírja, hogy a pártvállalat részvényesei nem számolnak el nyereséget vagy veszteséget, ha az átszervezési terv alapján az átszervezésben részt vevő másik fél (NewCo) részvényeit vagy értékpapírjait osztják szét nekik a működő egységben, a pártvállalatban lévő részvényeikért cserébe. Kód Sec. A 356-nak itt nem kell kérelmet benyújtania,mivel nincs további ellenérték.
- nincs szükség tényleges cserére.13
- a részvényeseknek a NewCo részvényeiben való részesedése ugyanaz lesz, mint a működési egység részvényeiben.14. olyan tartási időszakuk lesz, amely magában foglalja a kicserélt működési gazdálkodó egység részvényeinek tartási időszakát, ha a működési gazdálkodó egység részvényei a Newco részvényeket átvevő részvényes szempontjából tőkeeszköznek minősülnek.15
- mindaddig, amíg a működési egység az átszervezés előtt “mindig S” volt, ez érvényteleníti a beépített nyereségadót az 1374.16 kód alatt fontos, hogy az 1374(d)(8) kód nem vonatkozik arra, hogy az eszközöket az 1374. Ha a működési egységnek van kódja sec. 1374 szennyezett eszközök, a szennyeződés átvinné, de a NewCo megjelenítési időszaka magában foglalja a működési egység megjelenítési időszakát.17
C. NewCo
- Code Sec.1032(a) előírja, hogy a NewCo nem ismeri nyereség kézhezvételekor eszközök cserébe a készlet.
- a SEC.362(b) kód alatt a Newco átvételi alapot szerez a működő gazdálkodó egységtől Minden kapott eszköz után. A SEC.1223(2) kód alatt az eszközeinek tartási időszakai a működő gazdálkodó egységhez kötődnek úgy, hogy ezek az eszközök magukban foglalják azt az időszakot, amelyet a működő gazdálkodó egység tartott.
- a 381.sz. kód az “F” átszervezésekre ugyanúgy vonatkozik, mint az átszervezések más formáira.18 ennek megfelelően a NewCo a 381.szakasz c) pontjában felsorolt összes tételt átveszi, és a 381. szakasz b) pontjában foglalt működési szabályok nem alkalmazandók. Ezenkívül a Kódex részletes szabályai sec. 381 (c) az attribútumok használatának korlátozása nem érvényes, mert a NewCo-t úgy kell kezelni, mint a működési entitás “mintha nem történt volna átszervezés.”19
- Kód MP. A 382 és 383 nem alkalmazható, mivel nincs tulajdonosváltás.
végső megfontolások
Összefoglalva, az itt részletezett ügylet első két lépésének nincs szövetségi jövedelemadó—hatása-inkább egyszerűen “elsődleges” működési entitás egy tulajdonos által történő befektetéshez, amely egyébként nem jogosult az S corporation részvényeinek birtoklására, és ezt oly módon teszi, hogy elkerülje az immateriális javak megzavarását, amelyek egyébként ingatlanok lehetnek, sőt a meglévő EIN-t is a helyén hagyja. A harmadik lépés egyszerűen a működő gazdálkodó egység (jelenleg a NewCo tulajdonában lévő) eszközeiben fennálló osztatlan érdek vélelmezett eladása egy új tulajdonosnak. Ez utóbbi tekintetben a feleknek továbbra is ugyanazokkal a gazdasági megfontolásokkal kell megküzdeniük, mint amelyek az eszközök vagy készletek eladásáról szóló döntés során felmerülnek—ezek közül a legfontosabb az egyes eszközosztályok (pl. követelések, leltár stb.). Ugyanakkor a “vélelmezett” eszközértékesítés lehetősége—az SMLLC DRE-ben való érdeklődés alapján – legalább lehetőséget ad a feleknek arra, hogy hatékonyan “mozgatják az ingatlant”.
bármennyire is egyszerű az itt leírt tranzakció mechanikusan, a fogalmi alapoknak—amelyek időnként ellentmondásosnak tűnnek—számos finomsága van, amelyek figyelmet érdemelnek, mivel tanulságosak lehetnek a csomósabb helyzetek kezelésében.20
végjegyzetek
1 CCA 200941019 (ápr. 9, 2009).
2 Rev.Rul. 2008-18, IRB 2008-13, 674.
3 Lásd Reg. 6.1361-5(a)(1) (iii).
4 Lásd Reg. Bekezdés 1.1361-5 b)pont 1. pont i.alpont.
5 Rev.Rul. 99-5, 1999-5 KB 434.
6 Lásd Reg. 1.1361-5(b)(3), A 2.példában.
7 a NewCo-nak és részvényeseinek képesnek kell lenniük arra, hogy a Reg keretében a “hagyományos módszer” alkalmazásáról folytatott tárgyalások révén minimalizálják az ilyen különbség lehetséges káros hatásait. 6.704-3. b) pont, amely a felső határ szabályának alkalmazását eredményezi (ti. “gyógyító ” vagy” javító ” allokációk). Lásd Reg. 1.704-3. C) és d) pont.
8 Itt, Kód Másodperc. 351 vagy 368 (a) (1) (B) vonatkozhat a NewCo létrehozására és a működési egység részvényeinek hozzájárulására, és a 332.sz. Kód vonatkozhat a qsub választásokra, amelyeket a 332. sz.
9 Lásd az 5.példát A Reg. §1.368-(m) (4), amely vonatkozik Reg. 6.368-2 (m)(3) (i) Az S1 állománynak az S2-be való hozzájárulásához, majd az S1 egyesüléséhez az S2-be.
10 Lásd Reg. 1.368-2(g).
11 Lásd Rev.Rul. 79-289, 1979-2 KB 145.
12 Lásd A Secs Kódot. Az 1245 b) pontjának 3.alpontja és az 1250 d) pontjának 3. alpontja(a 361. sz. tranzakciókód alóli mentesség); Lásd még az 50. sz. a) pontjának 4. Alpontját és a Reg. 6.47-3.e) és f) pont(re: befektetési hitel visszaszerzése).
13 Lásd Rev.Rul. 56-654, 1956-2 KB 216. Gyakorlati szempontból érdemes lehet a cserét csak dokumentációs szempontból elvégezni—tekintettel arra, hogy a működő gazdálkodó egység érdekeltségének eladása várható, és a NewCo-nak és részvényesének esetleg nyilatkozatokat és garanciákat kell tennie a tulajdonjogról, ami könnyebben igazolható, ha a csere ténylegesen megtörtént.
14 Lásd A Secs Kódot. 358 a) pont 1. és f) pontja.
15 Lásd: Sec.1223(1) Kód.
16 lásd: sec.1374(C)(1) Kód.
17 lásd: 200320013 LTR (febr. 4, 2003).
18 lásd a 381.szakasz a) pontjának 2. Alpontját.
19 Lásd Reg. Xhamster1. 381. b) -1. a) 2.
20 a részletes vita, hogy néhány ilyen azonos mechanika alkalmazták egy tényszerűen bonyolultabb összefüggésben, lásd Nelson Toner, S Corporation Corner, az S Corporation, a QSub and the F Reorganization, J. Passthrough Entities, május–június 2010, at 29.
ezt a cikket a kiadó engedélyével újranyomtatják a Journal of Passthrough Entities, kéthavonta megjelenő folyóirat Wolters Kluwer. Másolás vagy terjesztés a kiadó engedélye nélkül tilos. A Journal of Passthrough entitásokra vagy más Wolters Kluwer folyóiratokra való feliratkozáshoz kérjük, hívja a 800-449-8114 telefonszámot, vagy látogasson el CCHGroup.com. a cikkekben és oszlopokban kifejtett nézetek a szerző nézetei, és nem feltétlenül Wolters Kluwer vagy bármely más személy nézetei. Enterprises Incorporated. Minden jog fenntartva.