Flytte Fast: Finne Fleksibilitet i En F Omorganisering

Valg Av Enhet Hjørne

Adam J. Tutaj

Introduksjon

Fordelene Og effektiviteten Av Underkapittelets Status For En Aktiv Handel Eller Virksomhet Er Velkjente—Men Det Er Også Begrensningene. Blant disse er mangelen på fleksibilitet presentert av» single class of stock » begrensning og det generelle forbudet mot å ha andre for-profit enheter som aksjonærer. Begge disse kan presentere hindringer når en ekstern investor ønsker å skaffe seg en eierandel i en driftsenhet som for tiden utføres I s corporation-skjemaet, og fortsatt ønsker å operere i en «gjennomgang» – form. Disse hindringene kan gjøres enda vanskeligere der visse funksjoner i driftsenheten ikke lett kan tilordnes i en aktivaavtale (f. eks., lisenser, sertifiseringer, kontrakter), eller (som ofte er tilfellet med bedrifter i den profesjonelle medisinske servicebransjen) hvor bevaring av driftsenhetens eksisterende EIN er en betydelig vurdering.

i disse tilfellene kan bruken av en» drop down «- eller» inversjon » – transaksjon gi en betydelig grad av fleksibilitet der s corporation-driftsenheten kan omorganisere seg til en ny form som vil tillate ekstern investering uten å forstyrre eksisterende immaterielle eiendeler (inkludert EIN)—samtidig som de eksisterende aksjonærene kan utsette gevinst på eierandelen de beholder.

Sammendrag Av Transaksjonen

Trinn 1: Aksjonærene I Operating Entity (S Corp) oppretter NewCo som en statlig forretningsenhet som oppfyller kravene til kvalifisering som et småbedriftsselskap. Aksjonærene bidrar deretter med alle sine aksjer I Operating Entity (S Corp) Til NewCo og velger raskt QSub-status for Driftsenhet. (Se Figur 1)

Dette første trinnet ser ut til å kvalifisere som en» F » omorganisering og ytterligere resultater i det opprinnelige valget som overføres til new parent corporation (NewCo) – en posisjon som støttes AV CCA 2009410191:

et morselskap må ha et effektivt s-valg på plass for å kunne foreta Et qsub-valg for et datterselskap. Ved en omorganisering i henhold til paragraf 338(a)(1) (F) (en reorg), vil et s valg overføres til det nye morselskapet. Men når Et s-selskap gjennomgår en omorganisering der s-selskapet blir et kvalifisert s-datterselskap (QSub) av et nytt holdingselskap, vil omorganiseringen kvalifisere som en reorg, og s-valget vil overføres til det nye holdingselskapet, bare hvis Et QSub-valg er gjort for det gamle s-selskapet med virkning umiddelbart etter transaksjonen. (Vekt lagt til.)

CCA fortsetter å sitere Rev. Rul. 2008-182 som fastsetter at DEN opprinnelige EIN av «old s corporation» vil forbli effektiv for den enheten i sin nye qsub-form og skal brukes når Som Helst At QSub ellers behandles som en separat enhet for føderale skatteformål (inkludert for ansettelse og visse avgifter)—eller Hvis qsub-valget avsluttes. Det Er NewCo som ma soke om den nye EIN.

Dette ser ut til å ta partiene der de trenger å være når det gjelder deres første mål: isolere» mål » forretningsdriften inne i EN DRE som beholder sin opprinnelige EIN og gjør det på en ikke-skattbar måte.

Trinn 2: Operating Entity (QSub) er «konvertert» til en single-member LLC (SMLLC) ved hjelp av en statlig lov formløs konvertering vedtekter. (Se Figur 2)

konverteringen Av Driftsenheten (QSub) til EN SMLLC under disse omstendighetene bør være en nonevent, som man kunne forvente, men grunnlaget for denne konklusjonen er noe mer subtilt enn bare å observere At Driftsenheten bare beveger seg fra en form for ignorert enhet (DRE) til en annen.

i det ordinære kurset vil en slik konvertering bli behandlet som en likvidasjon, Og Kode Sec. 332 vil gjelde. Men I Dette tilfellet behandles NewCo som å eie eiendeler og virksomhet I Driftsenheten—både før og etter konverteringen.

Mekanisk avsluttes qsub-valget automatisk ved konverteringen.3 generelt vil en slik oppsigelse resultere I C corporation-status for avslutning Av QSub-med mindre en annen behandling vil resultere i kontekstteksten til en større transaksjon under «generelle prinsipper i
skatterett», inkludert trinntransaksjonsdoktrinen.4

Eksempel 2 Av Reg. §1.1361-5 (b) (3) omhandler en omstendighet der, som en del av en plan om å selge en del av eiendelene Til En QSub, får morselskapet s corporation («X») Til At QSub («Y») fusjonerer til EN LLC («T»), som er heleid Av X og er EN DRE—på hvilket tidspunkt x deretter selger 21 prosent av andelene I LLC til et ikke-relatert selskap («Z»). Kommentaren i forskriften gir:

sammenslåingen Av Y i T forårsaker en avslutning Av Ys QSub-valg. Det nye selskapet (NewCo) som dannes som følge av oppsigelsen, fusjoneres umiddelbart Til T, en enhet som ignoreres For Føderale skatteformål. Fordi, ved slutten Av transaksjonsserien, fortsetter eiendelene å bli holdt Av X For Føderale skatteformål, under trinntransaksjonsprinsipper, blir Dannelsen Av NewCo og overføring av eiendeler i henhold Til fusjonen Av NewCo Til T ignorert. (Vekt lagt til.)

det er ingen prinsipiell grunn til å skille mellom en fusjon i EN LLC og en konvertering til EN LLC i denne innstillingen. Dermed bør det samme resultatet oppnås hvor QSub bare konverterer til EN LLC og selger enheter.

Trinn 3: Investor kjøper medlemskapsinteresser Til Driftsenheten (LLC) Fra NewCo. (Se Figur 3)

Et slikt salg gjentar i hovedsak fakta om situasjon 1 Av Rev. Rul. 99-5. 5 Investors kjøp av en medlemskapsinteresse I LLC bør behandles som kjøp av en proporsjonal interesse i hver Av DRIFTSENHETEN LLCS eiendeler.

her igjen, Eksempel 2 Av Reg. §1.1361-5(b) (3) (diskutert ovenfor) er lærerikt. Det observeres at etterfølgende salg av 21 prosent av T behandles som et salg av en 21 prosent udelt andel i Hver Av T ‘ s eiendeler, og umiddelbart etterpå behandles X Og Z som å bidra med sine respektive interesser i disse eiendelene til et partnerskap i bytte for eierandeler i partnerskapet.6 kommentaren fortsetter imidlertid:

Under avsnitt 1001 anerkjenner X gevinst eller tap fra det vurderte salget av 21 prosent eierandel i hver eiendel i aksjeselskapet Til Z. I henhold til avsnitt 721 (a) blir ingen gevinst eller tap innregnet Av X Og Z som følge av det vurderte bidraget fra deres respektive interesser i eiendelene til partnerskapet i bytte mot eierandeler i partnerskapet.

mens resultatet i Eksempel 2 Av Reg. §1.1361-5(b) (3) ser ikke ut til å være uforenlig med Rev. Rul. 99-5, vil Det sannsynligvis utgjøre en bokskattforskjell For NewCo og dets aksjonærer under Kode Sec 704 (c) – muligens en betydelig forskjell.7

Effekten Av» Trinn » I Transaksjonen

Gitt noe circuitous banen tatt, har man i det minste å vurdere muligheten for om rekken av «trinn» som omfatter transaksjonen som helhet ville, av seg selv, liksom kompromittere sin kvalifisering som En «F» omorganisering. Det ser ikke ut.

Siden 2005, Reg. §1.368-1 (b) har inneholdt språk som fritar» E «og» F » omorganiseringer fra kravene til både kontinuitet i foretaket og kontinuitet i rentekravene. På Samme Tid, Reg. §1.368-2 (m) trådte i kraft-definere, i betydelig detalj, hva kvalifiserer som en» F » omorganisering.

Reg. §§1.368-2(m) (1) (i) til (iv) angi de grunnleggende kravene til en «F» omorganisering. I»drop down»/» inversion «- transaksjonen beskrevet her, Behandles Operating Entity (S Corp) som «transferor corporation» og NewCo behandles som » resulterende selskap.»Dermed vil mekanikken i disse forskriftene fungere som følger:

i. Alle aksjene i det resulterende selskapet (NewCo) distribueres i bytte for aksjene til transferor corporation (Driftsenhet).
ii. før transaksjonen aksjonærer I Driftsenheten må eie alle aksjer I NewCo i samme proporsjoner.
iii. NewCo må ikke ha noen eiendeler Eller Noen Kode Sec. 381 (a) attributter (skatt historie) før transaksjonen.
iv. Driftsenheten må fullstendig avvikle i» F » omorganisering. (Dette anses å være oppfylt Av qsub-valget og vil ikke bli forstyrret av konverteringen til EN LLC.)
v. NewCo må holde all eiendom holdt Av Driftsenheten umiddelbart før» F » omorganisering transaksjoner. (Igjen vil dette anses å være oppfylt Av qsub-valget og ikke skadet av konverteringen TIL EN LLC.)
Vi. Umiddelbart Etter «F» omorganisering, NewCo må ikke eie noen eiendeler mottatt fra noe annet selskap som Det ville ha seksjon 381(c) attributter.

Viktig, Reg. §1.368-2 (m) (3) (i) gjør det klart at en rekke transaksjoner som resulterer i en» ren endring», kan føre til en» F » omorganisering selv om de ville bli behandlet separat Under Underkapittel C—for eksempel Kode Secs. 304 (a) (1), 331, 332 eller 351.8 denne bestemmelsen løser et problem med» begynnelse «og» slutt » språk i Reg. §1.368-2(m) (1) som oppstår i trinnene ovenfor.

Reg. §1.368-2(m) (1) anerkjenner at en «F» omorganisering kan være en rekke trinn, som begynner med overføringen av overdrager til det resulterende selskapet og slutter når overdragerselskapet er likvidert. I de» inverterte » omstendighetene i transaksjonen som er beskrevet her, reverserer trinnene diskusjonsordren i den setningen—sørger for bevegelse av aksjer i det resulterende selskapet før overføring av eiendeler av det overførende selskapet. Heldigvis er språket Til Reg. §1.368-2(m) (3) (i) gjør det klart at bestillingen ikke kontrollerer.9

Dessuten, Reg. §1.368-2(m) (3) (ii) peker på ideen om At En «F» omorganisering ikke er kompromittert i kraft av å ha skjedd før, innenfor eller etter en rekke transaksjoner som påvirker mer enn en «ren endring. Skillet mellom underavsnitt (3) (i) og(3) (ii) er bemerkelsesverdig: Underavsnitt (i) snakker til trinnene som er involvert i «F» omorganisering selv, mens underavsnitt (ii) snakker til plasseringen av «F» omorganisering i et større sett av transaksjoner.

Effekt Av Transaksjon

fra og med forslaget om at omorganiseringen kvalifiserer som en «F» omorganisering og at Både Driftsenheten Og NewCo er parter i slik omorganisering, hva er da resultatene til (i) Driftsenheten selv, (ii) NewCo og (iii) Aksjonærene I NewCo?

A. Driftsenhet

1. Driftsenhet, som part i omorganiseringen, bør vedta en » plan for omorganisering.»10 hver part må også sende inn den nødvendige setningen med retur under Reg. §1.368-3(a) for skatteåret. Men i en innstilling som dette – Hvor Driftsenheten vil bli En Dre Av NewCo-ville det bare være en
   slik uttalelse til fil.
2. Kode Sec. 361 (a) gir for ikke-anerkjennelse Til Driftsenhet, som overdrager av sine eiendeler i bytte For bestanden Av NewCo. Unntaket for «boot» angitt I Kode Sec. 361 (b) bør ikke gjelde så lenge den eneste mulige «oppstart» er ansvarsforutsetning – Da Kode Sec. 357 (a) negerer det, unntatt der det er et skjemt skatteunngåelsesformål (Kode Sec. 357 (b)) eller forpliktelser som overstiger basis (Kode Sec. 357 (c)). UNDER ALLE omstendigheter har IRS tidligere avgjort At Kode Sec. 357 (c) ikke gjelder For en «F» omorganisering fordi den er «… ikke noe mer enn en ren endring i identitet, form eller organisasjonssted, og anerkjennelsen av gevinst på slike transaksjoner er ikke ment av seksjon 357 (c).11 Til slutt, i denne innstillingen, ville Det ikke være noen anerkjennelse under Kode Sec. 361 (c) (da det ikke er noen eiendom distribuert annet enn kvalifisert eiendom, dvs.lager Av NewCo) og, Som En «F» omorganisering, er det ingen gjenfangst.12
3. grunnlaget for aksjen mottatt Av Driftsenheten bestemmes Under Kode Sec. 358 som lik sin basis i overført eiendom, redusert med penger eller annen eiendom mottatt i børsen (her null) og gevinst innregnet i børsen (igjen null). Dette er imidlertid i stor grad irrelevant fordi aksjen umiddelbart distribueres og plukker opp et grunnlag i aksjonærens hender.

B. Aksjonærer I Driftsenheten

1. Kode Sec. 354 (a) (1) fastsetter at ingen gevinst eller tap blir anerkjent av aksjonærene i et parti selskap (Her, Driftsenheten) dersom, i henhold til en plan for omorganisering, aksjer eller verdipapirer i en annen part i reorganiseringen (NewCo) distribueres til dem i bytte for deres aksjer I Driftsenheten, partiet corporation. Kode Sec. 356 bør ikke ha noen søknad her, da det ikke er mottatt ytterligere vederlag.
2. ingen faktisk utveksling er nødvendig.13
3. grunnlaget som aksjonærene vil ha i aksjene I NewCo vil være det samme som grunnlaget de hadde i Sin Driftsenhet aksje.14 De vil ha en holdingsperiode som inkluderer holdingsperioden for Den utvekslede Driftsenhetens aksje, dersom Driftsenhetens aksjer var en kapitalaktiva som til aksjonæren som mottok NewCo-aksjene.15
4. Så lenge Driftsenheten var en «alltid S» før omorganiseringen, vil dette negere enhver innebygd gevinstskatt under Kode Sec. 1374.16 Viktigere, Kode Sec. 1374 (d) (8) vil ikke gjelde for å gjøre eiendeler til tainted eiendeler underlagt Kode Sec. 1374. Hvis Driftsenheten har Kode Sec. 1374 skjemt eiendeler, vil taint overføres, Men Newcos innregningsperiode vil inkludere Driftsenhetens innregningsperiode.17

C. NewCo

1. Kode Sec. 1032 (a) gir At NewCo ikke gjenkjenner gevinst ved mottak av eiendeler i bytte for aksjen.
2. Under Kode Sec. 362 (b) får NewCo et overføringsgrunnlag fra Driftsenheten for hver av eiendelene den mottar. I Henhold Til Kode Sec. 1223(2) er beholdningsperioder for sine eiendeler knyttet til Driftsenheten, slik at disse eiendelene inkluderer perioden De ble holdt Av Driftsenheten.
3. Kode Sec. 381 gjelder for «F» omorganiseringer på samme måte som andre former for omorganiseringer.18 Følgelig Lykkes NewCo med alle elementene som er oppført i Kode Sec. 381(c), og driftsreglene For Kode Sec. 381 (b) gjelder ikke. Videre detaljerte regler For Kode Sec. 381 (c) begrensning av bruk av attributter ville ikke gjelde fordi NewCo vil bli behandlet som Driftsenhet hadde vært » som om det ikke hadde vært noen omorganisering.»19
4. Kode Sek. 382 og 383 bør være uanvendelige fordi det ikke er noen eierskapsendring.

Endelige Betraktninger

oppsummert, de to første trinnene i transaksjonen detaljert heri har ingen føderal inntektsskatt effekt—snarere, de bare «prime» Driftsenhet for investering av en eier ellers-kvalifisert til å holde s corporation aksjer og gjøre det på en måte som unngår avbrudd i immaterielle eiendeler som ellers kan være fast og selv forlater eksisterende EIN på plass. Det tredje trinnet er rett og slett et ansett salg av en udelt interesse i eiendelene Til Driftsenheten (nå eid Av NewCo) til en ny eier. I sistnevnte henseende vil partene fortsatt måtte kjempe med de samme økonomiske hensyn som deltar i beslutningen om å selge eiendeler eller aksjesjef blant disse, utsiktene til ordinær gevinst på visse klasser av eiendeler(f. eks. kundefordringer, inventar, etc.). Imidlertid gir utsiktene til et «ansett» eiendomssalg-i kraft av det samme av interesse for EN SMLLC DRE-i det minste partene en avenue for å «flytte det faste» på en effektiv måte.

så enkelt som transaksjonen beskrevet her kan være mekanisk, de konseptuelle fundamentet-som synes counterintuitive til tider-har en rekke finesser som fortjener vurdering, som de kan være lærerikt når du arbeider med knottier situasjoner.20

Sluttnoter

1 CCA 200941019 (Apr. 9, 2009).
2 Rev. Rul. 2008-18, IRB 2008-13, 674.
3 Se Reg. §1.1361-5(a) (1) (iii).
4 Se Reg. §1.1361-5 (b) (1) (i).
5 Rev. Rul. 99-5, 1999-5 CB 434.
6 Se Reg. §1.1361-5(b)(3), Ved Eksempel 2.
7 NewCo og dets aksjonærer bør kunne minimere de potensielle bivirkningene av en slik forskjell ved å forhandle om bruk av den «tradisjonelle metoden» under Reg. §1.704-3 (b), som vil føre til at takregelen gjelder (nemlig . «kurativ «eller» remedial » tildelinger). Det Er Reg. §1.704-3 (c) og (d).
8 Her, Kode Sekunder. 351 eller 368 (a) (1) (B) kan gjelde for opprettelsen Av NewCo og bidraget Fra Driftsenhetens lager, og Kode Sec. 332 kan gjelde For qsub-valget behandlet som en likvidasjon Under Kode Sec. 332.
9 Se Eksempel 5 I Reg. §1.368 – (m) (4), som gjelder Reg. §1.368-2(m)(3)(i) til et bidrag Fra S1-aksjen Til S2, etterfulgt Av en fusjon Av S1 til S2.
10 Se Reg. §1.368-2 (g).
11 Se Rev. Rul. 79-289, 1979-2 CB 145.
12 Se Kupong Secs. 1245 (b) (3) og 1250(d) (3) (unntatt Kode Sec. 361 transaksjoner); se Også Kode Sec. 50 (a) (4) og Reg. §1.47-3 (e) og (f) (re: investering kreditt gjenfangst).
13 Se Rev. Rul. 56-654, 1956-2 CB 216. Som en praktisk sak kan Det være en verdig øvelse å gjøre en utveksling bare fra et dokumentasjonssynspunkt—gitt at et salg av en interesse i Driftsenhet forventes, og NewCo og dets aksjonær kan trenge å gi representasjoner og garantier om eierskap, noe som vil være lettere å underbygge hvor en utveksling faktisk har skjedd.
14 Se Kupong Secs. 358 (a) (1) og (f).
15 Se Kupong 1223(1).
16 Se Kupong 1374(c)(1).
17 Se LTR 200320013 (Feb. 4, 2003).
18 Se Kupong 381(a)(2).
19 Se Reg. §1.381 (b) -1(a) (2).
20 For en detaljert diskusjon om hvordan noen av de samme mekanikkene ble brukt i en mer faktisk komplisert sammenheng, se Nelson Toner, S Corporation Corner, S Corporation, QSub og F Reorganization, J. Passstrough Entities, Mai-juni 2010, kl 29.

denne artikkelen er gjengitt med utgiverens tillatelse fra Journal Of Passsthrough Entities, et bi-månedlig tidsskrift utgitt Av Wolters Kluwer. Kopiering eller distribusjon uten utgiverens tillatelse er forbudt. For å abonnere På Journal Of Passthrough Entities eller Andre Wolters Kluwer Journals vennligst ring 800-449-8114 eller besøk CCHGroup.com. alle synspunkter uttrykt i artiklene og kolonnene er de av forfatteren og ikke nødvendigvis De Av Wolters Kluwer eller noen annen person. © CCH Incorporated. Alle Rettigheter Reservert.