Mover o Imóvel: Encontrar Flexibilidade em um F Reorganização

Escolha de Entidade Canto

Adam J. Tutaj

Introdução

Os benefícios e a eficiência do Subcapítulo S de status para um ativo comércio ou negócio são bem conhecidos, mas suas limitações. Entre estas estão a falta de flexibilidade apresentada pela restrição de “categoria única de ações” e a proibição geral de ter outras entidades com fins lucrativos como acionistas. Ambos podem apresentar obstáculos quando um investidor externo procura adquirir uma participação numa entidade operacional que é actualmente conduzida sob a forma de Sociedade S e ainda deseja operar sob a forma de “passhrough”. Estes obstáculos podem tornar-se ainda mais difíceis quando certas características da entidade operacional não podem ser prontamente atribuídas num negócio de activos (por exemplo,, licenças, certificações, contratos), ou (como é frequentemente o caso de negócios na indústria de serviços médicos profissionais), onde a preservação do EIN existente da entidade operacional é uma consideração significativa.

nestes casos, o uso de um “suspenso” ou “inversão” transação pode oferecer uma significativa medida de flexibilidade qual o S corporation operacional entidade pode reorganizar-se em uma nova forma que permitam o investimento externo, sem interromper existente intangíveis (incluindo o EIN)—enquanto ainda permitindo a accionistas existentes para adiar o ganho na participação acionária, que eles mantêm.

Resumo Da transacção

Etapa 1: Os acionistas da entidade operacional (S Corp) criam a NewCo como uma entidade empresarial estatal que cumpre os requisitos de qualificação como uma pequena empresa. Os acionistas contribuem então com todo o seu estoque em entidade operacional (S Corp) para a NewCo e elegem prontamente o status de QSub para entidade operacional. (Ver Figura 1)

esta etapa inicial parece qualificar-se como uma reorganização “F” e resultados adicionais na eleição inicial da nova empresa-mãe (NewCo) – uma posição que é apoiada pela CCA 2009410191:

uma empresa-mãe precisa de ter uma eleição S eficaz no lugar, a fim de fazer uma eleição QSub para uma subsidiária. Em uma reorganização nos termos da seção 338(a) (1) (F) (An F reorg), uma eleição s vai transitar para a nova empresa-mãe. No entanto, quando uma empresa S sofre uma reorganização através da qual a empresa S torna-se uma subsidiária qualificada S (QSub) de uma nova holding, a reorganização se qualificará como uma f reorg, e a eleição s vai transitar para a nova holding, apenas se uma eleição QSub é feita para a antiga empresa S em vigor imediatamente após a transação. (Sublinhado nosso.)

The CCA goes on to cite Rev. Rul. 2008-182 como, desde que o original EIN dos “velhos S corporation” vai permanecer eficaz para que a entidade em sua nova QSub formulário e deve ser usado a qualquer hora que o QSub caso contrário, é tratada como uma entidade separada para efeitos fiscais federais (inclusive para o emprego e a certos impostos especiais de consumo)—ou se o QSub eleição termina. É a NewCo que tem de se candidatar à nova EIN.Esta situação parece levar as partes sempre que necessário em termos do seu primeiro objectivo.: isolar as operações de negócio” alvo ” dentro de um DRE que mantém o seu EIN original e fazê-lo de uma forma não-fiscal.

Passo 2: entidade operacional (QSub) é” convertida ” em um único membro LLC (SMLLC) por meio de um estatuto de conversão sem forma legal do estado. (Consulte a Figura 2)

A conversão de entidades Operacionais (QSub) em um SMLLC nestas circunstâncias, deve ser um nonevent, como se poderia esperar, mas a base para essa conclusão é um pouco mais sutil do que simplesmente observando o Funcionamento de Entidade é simplesmente mover-se de uma forma de desconsiderada entidade (DRE) para outro.

no curso ordinário, tal conversão seria tratada como uma liquidação, e o código sec 332 seria aplicável. Mas neste caso, a NewCo é tratada como proprietária dos ativos e Negócios da entidade operacional—tanto antes como depois da conversão.Mecanicamente, a eleição QSub termina automaticamente após a conversão.3 de um modo geral, tal rescisão resultaria num estatuto de sociedade C para o QSub de rescisão—a menos que um tratamento diferente resultasse no contexto de uma operação de maior dimensão nos termos dos “princípios gerais da lei fiscal
“, incluindo a doutrina da step-transaction.4

Exemplo 2 de Reg. §1.1361-5(b)(3) trata de uma circunstância em que, como parte de um plano para vender uma parte dos activos de uma QSub, o pai S corporation (“X”) faz com que o QSub (“Y”) para mesclar em uma LLC (“T”), que é integralmente detida pela X e é uma DRE—em que ponto X, em seguida, vende 21 por cento dos interesses da LLC, para uma terceirização não-relacionada corporation (“Z”). O comentário do regulamento dispõe:

a fusão de Y em T provoca o fim da Eleição de Ysub. A nova sociedade (NewCo) criada em resultado da cessação é imediatamente incorporada na T, uma entidade que não é tida em conta para efeitos fiscais federais. Uma vez que, no final da série de transacções, os activos continuam a ser detidos por X para efeitos fiscais federais, não são tidos em conta os princípios da transacção step, a Constituição da NewCo e a transferência de activos nos termos da fusão da NewCo em T. (Sublinhado nosso.)

não existem razões de princípio para distinguir entre uma fusão numa LLC e uma conversão numa LLC neste contexto. Assim, o mesmo resultado deve obter-se quando o QSub simplesmente converte para um LLC e vende unidades.

Etapa 3: os investidores adquirem à NewCo participações de entidades operadoras (LLC). (Ver Figura 3)

Esta venda retoma essencialmente os factos da situação 1 da Rev. Rul. 99-5. 5 a compra, por um investidor, de uma participação no LLC deve ser tratada como a aquisição de uma participação proporcional em cada um dos activos da entidade operacional LLC.

aqui novamente, Exemplo 2 de Reg. §1.1361-5 (b) (3) (discutido acima) é instrutivo. Observa-se que a posterior venda, de 21 por cento de T é tratada como uma venda de 21 por cento indivisa de juros em cada um dos T ativos, e, imediatamente a seguir, X e Z são tratados como contribuir com seus respectivos interesses desses ativos para uma parceria em troca de participação em parceria.6 No entanto, o comentário continua:

na secção 1001, X reconhece ganhos ou perdas resultantes da venda considerada dos 21% de juros em cada activo da sociedade de Responsabilidade Limitada A Z. Nos termos da secção 721(a), nenhum ganho ou perda é reconhecido por X e Z como resultado da contribuição prevista dos seus respectivos interesses nos activos para a parceria em troca de interesses de propriedade na parceria.

enquanto o resultado é o Exemplo 2 de Reg. §1.1361-5 (b) (3) não parece ser incompatível com o da Rev. Rul. 99-5, irá provavelmente estabelecer uma diferença de imposto contabilístico para a NewCo e os seus accionistas sob o código sec 704(c)—possivelmente uma diferença significativa.7

O Efeito de “Passos” na Transação

Dado um tanto tortuosa caminho tomado, tem-se, pelo menos, considerar a possibilidade de saber se a série de “passos” com a transação como um todo, de si mesmo, de alguma forma, comprometer a sua qualificação como um “F” reorganização. Parece que não.

Desde 2005, Reg. §1.368-1(b) contém uma linguagem que isenta as reorganizações “e” E “E” F ” dos requisitos tanto da continuidade da empresa como da continuidade dos Requisitos de juros. Ao mesmo tempo, Reg. §1.368-2 (m) entrou em vigor—definindo, em detalhes consideráveis, o que se qualifica como uma reorganização “F”.

Reg. §§ 1.368-2(m)(1)(I) até (iv) enunciam as exigências básicas de uma reorganização “F”. Na transação”drop down” / ” inversion “descrita aqui, a entidade operacional (S Corp) é tratada como a” Transfor corporation “e a NewCo é tratada como a “corporação resultante”.”Assim, a mecânica destes regulamentos funcionaria da seguinte forma:

I. Todo o estoque da corporação resultante (NewCo) é distribuído em troca do estoque da corporação cedente (entidade operacional).II. os accionistas da entidade operacional antes da transacção devem deter todas as acções da NewCo nas mesmas proporções.
III. NewCo não deve ter quaisquer activos ou quaisquer atributos do Código sec 381(a) (história fiscal) antes da transacção.
IV. A entidade operacional deve liquidar completamente na reorganização “F”. (Isto é considerado para ser atendido pela eleição de QSub e não seria perturbado pela conversão em um LLC.)
v. A NewCo deve deter toda a propriedade detida pela entidade operacional imediatamente antes das operações de reorganização” F”. (Mais uma vez, isso seria considerado para ser atendido pela eleição QSub e não prejudicado pela conversão em um LLC.)
vi. imediatamente após a reorganização “F”, a NewCo não deve possuir quaisquer activos recebidos de qualquer outra sociedade em relação à qual teria os atributos da secção 381(c).

Importante, Reg. §1.368-2(m) (3) (i) deixa claro que uma série de transações que resultam em uma “mera mudança” pode resultar em uma reorganização “F”, Mesmo se eles seriam tratados separadamente sob Subcapítulo C—por exemplo, códigos Secs. 304(a) (1), 331, 332 ou 351.8 esta disposição resolve um problema com a língua “início” e “fim” no Reg. §1.368-2 (m) (1) surgidos nas etapas acima.

Reg. §1.368-2 (m) (1) reconhece que uma reorganização “F” pode ser uma série de etapas, que começa com a transferência por cedente para a corporação resultante e termina quando a corporação cedente é liquidada. Nas circunstâncias “invertidas” da transação descrita aqui, os passos invertem a ordem de discussão nessa frase—prevendo o movimento de ações na corporação resultante antes da transferência de ativos pela corporação que transfere. Felizmente, a linguagem do Reg. § 1.368-2 (m)(3) (i) deixa claro que a ordem não controla.9

Além Disso, Reg. §1.368-2(m) (3) (ii) é apontado sobre a noção de que uma reorganização “F” não é comprometida por ter ocorrido antes, dentro ou depois de uma série de transações que efeito mais do que uma “mera mudança”. A distinção entre subseções (3)(i) e (3)(ii) é notável: subsecção (i) fala sobre os passos envolvidos na própria reorganização “F”, enquanto subsecção (ii) fala sobre a localização da reorganização “F” em um conjunto maior de transações.A partir da proposta de que a reorganização se qualifica como uma reorganização” F ” e que tanto a entidade operadora como a NewCo são partes nessa reorganização, quais são, então, os resultados para (i) a própria entidade operadora, (ii) a NewCo e (iii) Os accionistas da NewCo?

A. Entidade operacional

1. entidade operacional, como parte na reorganização, deve adotar um ” plano de reorganização.”10 Além disso, cada parte deve apresentar a declaração exigida com o seu retorno sob Reg. §1.368-3 a) para o exercício fiscal. No entanto, numa situação como esta—em que a entidade operacional se tornará um DRE da NewCo—haveria apenas uma
   tal declaração para arquivar.
2. o código sec 361(a) prevê o não reconhecimento à entidade operadora, como Cedente dos seus activos em troca do stock da NewCo. A exceção para” boot ” estabelecida no código sec. 361(b) não deve ser aplicável tanto tempo como a única possível “boot” é de responsabilidade do pressuposto—como o Código de Sec. 357(a), nega que, exceto onde há um contaminado evasão fiscal finalidade (Código Sec. 357(b)) ou passivos em excesso de base (Código Sec. 357(c)). Em qualquer caso, o IRS anteriormente decidiu que o Código de Sec. 357(c) não aplicar a “F” reorganização porque ele é “… nada mais do que uma mera mudança na identidade, forma ou local de organização e o reconhecimento de ganho de tais transações não é destinado pela seção 357(c).”11 finalmente, neste cenário, não haveria reconhecimento sob o código sec 361(C) (como não há nenhuma propriedade distribuída além de propriedade qualificada, ou seja, estoque de NewCo) e, como uma reorganização “F”, não há recaptura.12
3. a base do estoque recebido pela entidade operacional é determinada sob o código sec 358 como igual à sua base na propriedade transferida, diminuída por dinheiro ou outra propriedade recebida na bolsa (aqui zero) e ganho reconhecido na bolsa (novamente zero). No entanto, isto é em grande parte irrelevante porque as acções são imediatamente distribuídas e adquirem uma base nas mãos dos accionistas.

B. Acionistas da Entidade que opera

1. Código Sec. 354(a)(1) prevê que nenhum ganho ou perda é reconhecido pelos acionistas de uma festa corporation (aqui, Entidade que opera o) se, de acordo com um plano de reorganização, de ações ou valores mobiliários de outra parte, para reorganização (NewCo) são distribuídos a eles em troca de suas ações Operacionais da Entidade, o partido corporation. Código Sec. Não deve ser apresentado qualquer pedido neste sentido, uma vez que não foi recebida qualquer contrapartida adicional.
2. não é necessária qualquer troca efectiva.13
3. a base que os accionistas terão nas acções da NewCo será a mesma que a base que tinham nas acções da sua entidade operacional.14 terão um período de detenção que inclui o período de detenção das acções da entidade operacional trocada, se as acções da entidade operacional forem um activo de capital quanto ao accionista que recebe as acções da NewCo.15
4. contanto que a entidade operacional fosse um “sempre S” antes da reorganização, isto negará qualquer imposto sobre ganhos incorporado ao abrigo do Código sec.1374.16. importante, o código sec. 1374(d)(8) não será aplicável para tornar os ativos em ativos contaminados sujeitos ao código sec. 1374. Se a entidade operacional tiver o código sec. 1374 activos corrompidos, o valor residual transitaria, mas o período de reconhecimento da NewCo incluiria o período de reconhecimento da entidade operacional.17

C. NewCo

1. Code sec. 1032(a) provides that NewCo does not recognize gain upon receipt of assets in exchange for its stock.No código sec 362(B), a NewCo obtém uma base de Reporte da entidade operacional para cada um dos activos que recebe. Nos termos do Código sec.1223(2), os períodos de detenção dos seus activos são estabelecidos em relação à entidade operacional, de modo a que esses activos incluam o período em que foram detidos pela entidade operacional.
2. Code sec. 381 applies to ” F ” reorganizations in the same manner as other forms of reorganizations.18 consequentemente, a NewCo sucede a todos os elementos enumerados no código sec 381(c), não sendo aplicáveis as regras de funcionamento do Código sec 381(b). Além disso, as regras de execução do Código sec. 381 (c) a limitação do uso de atributos não se aplicaria porque a NewCo será tratada como entidade operacional “como se não tivesse havido reorganização”.”19
3. Code Secs. 382 e 383 devem ser inaplicáveis porque não há mudança de propriedade.

Considerações Finais

Em resumo, as duas primeiras etapas da transação detalhado aqui, não têm nenhum efeito de imposto de renda federal, mas sim de simplesmente “prime” entidades Operacionais para investimento por um proprietário não-elegíveis para manter S corporation estoque e fazer isso de uma maneira que evita a interrupção para os ativos intangíveis, que poderiam ser de imóvel, e ainda deixa o existente EIN no lugar. O terceiro passo é simplesmente uma venda considerada de um interesse indiviso nos activos de uma entidade operacional (actualmente propriedade da NewCo) a um novo proprietário. A este respeito, as partes terão ainda de se confrontar com as mesmas considerações económicas que assistem à decisão de vender activos ou chefe de existências, entre as quais a perspectiva de um ganho normal em certas categorias de activos (por exemplo, créditos, inventário, etc.).). No entanto, a perspectiva de uma venda de bens “considerada”—em virtude do mesmo de um interesse em um DRE SMLLC—pelo menos dá às partes uma avenida para “mover o imóvel” de uma maneira eficiente.

tão simples quanto a transação aqui descrita pode ser mecanicamente, os fundamentos conceituais—que parecem contra—intuitivos às vezes-têm um número de sutilezas que merecem consideração, pois podem ser instrutivos ao lidar com situações knottier.20

Endnotes

1 CCA 200941019 (Abr. 9, 2009).
2 Rev. Rul. 2008-18, IRB 2008-13, 674.
3 Ver Reg. §1.1361-5(a)(1) (iii).
4 Ver Reg. §1.1361-5(b)(1) (i).
5 Rev. Rul. 99-5, 1999-5 CB 434.
6 Ver Reg. §1.1361-5 (b) (3), no Exemplo 2.A NewCo e os seus accionistas devem ser capazes de minimizar os potenciais efeitos adversos dessa diferença negociando a utilização do “método tradicional” nos termos do Reg. §1.704-3 b), o que fará com que a Regra do limite máximo seja aplicável (viz. dotações” curativas “ou” correctoras”). Ver Reg. §1.704-3(c) E (d).
8 Aqui, Código Secs. O disposto nos artigos 351.o ou 368. o, alínea a), n. o 1, alínea b), pode aplicar-se à criação da NewCo e à contribuição das existências de entidades operacionais, e o código sec 332 pode aplicar-se à eleição da QSub tratada como liquidação ao abrigo do Código sec 332.
9 Ver exemplo 5 na Reg. §1.368 – (m) (4), que é aplicável Reg. §1.368-2 (m)(3) (i) para uma contribuição das acções S1 para a S2, seguida de uma fusão da S1 para a s2.
10 Ver Reg. §1.368-2 g).
11 Ver Rev. Rul. 79-289, 1979-2 CB 145.
12 Ver Códigos Sec. 1245(B) (3) e 1250(d) (3) (código de isenção das operações do Sec 361); ver também o código sec 50(a) (4) e Reg. §1.47-3(e) e (f) (re: recaptura de Crédito ao investimento).
13 Ver Rev. Rul. 56-654, 1956-2 CB 216. Na prática, pode ser um exercício útil fazer uma troca apenas do ponto de vista da documentação—uma vez que está prevista uma venda de um interesse em entidade operacional e a NewCo e o seu accionista podem precisar de fazer representações e garantias de propriedade, o que será mais fácil de comprovar quando uma troca realmente ocorreu.
14 Ver Códigos Sec. 358 (a) (1) E (f).
15 Ver Código Sec. 1223 (1).
16 Ver código sec.1374(c)(1).
17 ver LTR 200320013 (Fev. 4, 2003).
18 Ver código sec. 381(a) (2).
19 Ver Reg. §1.381(b) -1(a) (2).
20 Para uma discussão detalhada de como alguns desses mesma mecânica foram aplicadas em mais de facto complicado contexto, ver Nelson de Toner, S Corporation Canto, S Corporation, o QSub e o F Reorganização, J. Passagem de Entidades, de Maio a junho de 2010, aos 29.

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