val av Entity Corner
Adam J. Tutaj
Inledning
fördelarna och effektivitetsvinsterna med underkapitelns status för en aktiv handel eller verksamhet är välkända—men det är också dess begränsningar. Bland dessa är bristen på flexibilitet som presenteras av begränsningen ”single class of stock” och det allmänna förbudet mot att ha andra vinstdrivande enheter som aktieägare. Båda dessa kan utgöra hinder när en extern investerare vill förvärva en andel i en operativ enhet som för närvarande bedrivs i S corporation-formen och fortfarande vill verka i en ”genomströmning” – form. Dessa hinder kan försvåras ännu mer när vissa egenskaper hos det operativa företaget inte lätt kan tilldelas i en tillgångsaffär (t. ex., licenser, certifieringar, kontrakt) eller (som ofta är fallet med företag inom den professionella medicinska tjänstesektorn) där bevarande av den operativa enhetens befintliga EIN är ett betydande övervägande.
i dessa fall kan användningen av en ”drop down”—eller ”inversion” – transaktion ge ett betydande mått av flexibilitet genom vilket S corporation: s operativa enhet kan omorganisera sig till en ny form som skulle tillåta extern investering utan att störa befintliga immateriella tillgångar (inklusive EIN) – samtidigt som de befintliga aktieägarna fortfarande kan skjuta upp vinsten på den ägarandel som de behåller.
sammanfattning av transaktionen
Steg 1: Aktieägarna i den operativa enheten (S Corp) skapar NewCo som en statlig affärsenhet som uppfyller kraven för kvalifikation som ett litet företag. Aktieägarna bidrar sedan med alla sina aktier i den operativa enheten (S Corp) till NewCo och väljer omedelbart QSub-status för den operativa enheten. (Se Figur 1)
detta första steg verkar kvalificera sig som en” F ” – omorganisation och ytterligare resulterar i det ursprungliga s-valet som överförs till det nya moderbolaget (NewCo) – en position som stöds av CCA 2009410191:
ett moderbolag måste ha ett effektivt s-val för att kunna göra ett QSub-val för ett dotterbolag. I en omorganisation enligt avsnitt 338(a) (1) (f) (en f reorg) kommer ett s-val att överföras till det nya moderbolaget. Men när en S corporation genomgår en omorganisation där S corporation blir en kvalificerad s dotterbolag (QSub) av ett nytt holdingbolag, omorganisationen kommer att kvalificera sig som en F reorg, och S valet kommer att föra över till det nya holdingbolaget, endast om en QSub val görs för den gamla S corporation med omedelbar verkan efter transaktionen. (Betoning läggs till.)
CCA fortsätter med att citera Rev. Rul. 2008-182 som föreskriver att den ursprungliga EIN för ”old S corporation” kommer att förbli effektiv för den enheten i sin nya QSub—form och ska användas när som helst som QSub annars behandlas som en separat enhet för federala skatteändamål (inklusive för anställning och vissa punktskatter) – eller om QSub-valet upphör. Det är NewCo som måste ansöka om den nya EIN.
detta verkar ta parterna där de behöver vara när det gäller deras första mål: isolera” target ” affärsverksamheten inuti en DRE som behåller sin ursprungliga EIN och gör det på ett icke-skattemässigt sätt.
steg 2: operativ enhet (QSub) är ”omvandlas” till en enda medlem LLC (SMLLC) genom en statlig lag formlös konvertering stadga. (Se Figur 2)
omvandlingen av det operativa företaget (QSub) till en SMLLC under dessa omständigheter bör vara en icke-händelse, som man kan förvänta sig, men grunden för denna slutsats är något mer subtil än att bara observera att det operativa företaget bara flyttar från en form av ignorerad enhet (DRE) till en annan.
i den ordinarie kursen skulle en sådan omvandling behandlas som en likvidation, och kod sek.332 skulle gälla. Men i det här fallet behandlas NewCo som att äga tillgångar och verksamhet i Rörelseenheten—både före och efter konverteringen.
mekaniskt avslutas QSub-valet automatiskt vid omvandlingen.3 i allmänhet skulle en sådan uppsägning resultera i C corporation—status för den avslutande QSub-såvida inte en annan behandling skulle leda till en större transaktion under ”Allmänna principer för
skattelagstiftning”, inklusive Step-transaction-doktrinen.4
exempel 2 av Reg. 1.1361-5(b)(3) handlar om en omständighet där moderbolaget S corporation (”X”), som en del av en plan att sälja en del av tillgångarna i en QSub, får QSub (”Y”) att slås samman till en LLC (”T”), som är helägt av X och är en DRE—vid vilken tidpunkt x sedan säljer 21 procent av andelarna i LLC till ett icke-närstående företag (”Z”). Kommentaren i förordningen föreskriver:
sammanslagningen av Y till T orsakar uppsägning av Y: s QSub-val. Det nya bolaget (NewCo) som bildas till följd av uppsägningen slås omedelbart samman till T, en enhet som inte beaktas för federala skatteändamål. Eftersom tillgångarna i slutet av transaktionsserien fortsätter att innehas av X för federala skattemässiga ändamål, enligt step-transaktionsprinciper, bildandet av NewCo och överföringen av tillgångar till följd av sammanslagningen av NewCo till T beaktas inte. (Betoning läggs till.)
det finns ingen principiell anledning att skilja mellan en fusion till en LLC och en omvandling till en LLC i denna inställning. Således bör samma resultat erhållas där QSub helt enkelt konverterar till en LLC och säljer enheter.
steg 3: investerare köper medlemsintressen för den operativa enheten (LLC) från NewCo. (Se Figur 3)
en sådan försäljning repriserar i huvudsak fakta i Situation 1 i rev.Rul. 99-5.5 investerarens köp av ett medlemskapsintresse i LLC bör behandlas som köp av ett proportionellt intresse i var och en av Operating Entity LLC: s tillgångar.
här igen, exempel 2 av Reg. 1.1361 – 5(b)(3) (diskuterad ovan) är lärorikt. Det observeras att efterföljande försäljning av 21 procent av T behandlas som en försäljning av en odelad andel på 21 procent i var och en av T: s tillgångar, och omedelbart därefter behandlas X och Z som att bidra med sina respektive intressen i dessa tillgångar till ett partnerskap i utbyte mot ägarintressen i partnerskapet.6 kommentaren fortsätter dock:
under avsnitt 1001 redovisar X vinst eller förlust från den bedömda försäljningen av 21-procenten i varje tillgång i aktiebolaget till Z. Enligt avsnitt 721 (a) redovisas ingen vinst eller förlust av X och Z som ett resultat av det bedömda bidraget från deras respektive intressen i tillgångarna till partnerskapet i utbyte mot ägarintressen i partnerskapet.
medan resultatet i Exempel 2 av Reg. 1.1361-5 b(3) förefaller inte vara oförenligt med Rev.Rul. 99-5 kommer det sannolikt att ta upp en bokskattskillnad för NewCo och dess aktieägare under kod sec.704(c)—möjligen en signifikant skillnad.7
effekten av” steg ”i transaktionen
med tanke på den något kretsformiga vägen som tagits, måste man åtminstone överväga möjligheten att huruvida serien av” steg ”som omfattar transaktionen som helhet i sig på något sätt skulle äventyra dess kvalifikation som en” F ” – omorganisation. Det verkar inte.
Sedan 2005, Reg. 1.368-1 b har inneburit ett språk som undantar ”E” och ”F” omorganisationer från kraven på både kontinuiteten i företagsverksamheten och kontinuiteten i intressekraven. På samma gång, Reg. §1.368-2 (m) trädde i kraft—definierar i stor detalj vad som kvalificerar sig som en ”F” omorganisation.
Reg. §1.368-2(m)(1)(i) genom (iv) ange de grundläggande kraven för en ”F” omorganisation. I”drop down”/” inversion ”- transaktionen som beskrivs här behandlas operativ enhet (S Corp) som” transferor corporation ”och NewCo behandlas som” resulterande företag.”Således skulle mekaniken i dessa föreskrifter fungera enligt följande:
i. Alla aktier i det resulterande bolaget (NewCo) distribueras i utbyte mot aktierna i överlåtaren corporation (operativ enhet).
ii. aktieägarna före transaktionen i det operativa företaget måste äga alla aktier i NewCo i samma proportioner.
iii. NewCo får inte ha några tillgångar eller någon kod sek. 381 (a) attribut (skattehistorik) före transaktionen.
iv. Den operativa enheten måste helt likvidera i omorganisationen ”F”. (Detta anses vara uppfyllt av QSub-valet och skulle inte störas av omvandlingen till en LLC.)
v. NewCo måste inneha all egendom som innehas av den operativa enheten omedelbart före” F ” omorganisation transaktioner. (Återigen skulle detta anses vara uppfyllt av QSub-valet och inte skadat av omvandlingen till en LLC.)
vi. omedelbart efter omorganisationen” F ” får NewCo inte äga några tillgångar som erhållits från något annat företag för vilket det skulle ha avsnitt 381(c) attribut.
Viktigt, Reg. §1.368-2 (m)(3) (i) klargör att en serie transaktioner som resulterar i en ”ren förändring” kan resultera i en ”F” omorganisation även om de skulle behandlas separat under underkapitel C—till exempel kod sek. 304 (a) (1), 331, 332 eller 351.8 denna bestämmelse löser ett problem med språket ”början” och ”slut” i Reg. 1.368-2(m)(1) som uppstår i ovanstående steg.
Reg. 1.368-2(m)(1) erkänner att en” F ” omorganisation kan vara en serie steg, som börjar med överföringen av överlåtaren till det resulterande företaget och slutar när överlåtaren är likviderad. I de” inverterade ” omständigheterna i transaktionen som beskrivs häri vänder stegen diskussionsordningen i den meningen—vilket möjliggör rörelse av lager i det resulterande företaget före överföring av tillgångar av det överlåtande företaget. Lyckligtvis språket i Reg. I 1.368-2(m)(3)(i) framgår det tydligt att ordern inte gäller.9
Dessutom, Reg. 1.368-2(m)(3)(ii) påpekas att en ”F” omorganisation inte äventyras på grund av att ha inträffat före, inom eller efter en serie transaktioner som påverkar mer än en ”ren förändring.”Skillnaden mellan underavsnitt (3)(i) och (3)(ii) är anmärkningsvärd: underavsnitt (i) talar om stegen som är involverade i själva ”F” – omorganisationen, medan underavsnitt (ii) talar om platsen för ”F” – omorganisationen i en större uppsättning transaktioner.
effekt av transaktionen
från och med förslaget att omorganisationen kvalificerar sig som en ”F” – omorganisation och att både det operativa företaget och NewCo är parter i en sådan omorganisation, vad blir då resultatet för (i) det operativa företaget självt, (ii) NewCo och (iii) aktieägarna i NewCo?
A. Rörelseföretag
- rörelseföretag, som part i omorganisationen, bör anta en ”plan för omorganisation.”10 varje part måste också lämna in det nödvändiga uttalandet med sin retur under Reg. 1.368-3(A) för beskattningsåret. Men i en inställning som denna—där den operativa enheten kommer att bli en DRE av NewCo—skulle det bara finnas ett
sådant uttalande att lämna in. - kod sek.361(a) föreskriver icke-redovisning till rörelseföretag, som överlåtare av sina tillgångar i utbyte mot Newco-aktien. Undantaget för ”boot” som anges i Code Sec. 361 (b) bör inte tillämpas så länge som den enda möjliga ”boot” är ansvar antagande—som kod sek.357(a) förnekar att, utom när det finns en tainted skatteflykt syfte (kod sek. 357(b)) eller skulder som överstiger basis (kod sek. 357(c)). Under alla omständigheter bestämde IRS tidigare att Kod sec. 357 (c) inte gäller för en ”F” – omorganisation eftersom den är ”… inget annat än en ren förändring av identitet, form eller organisationsplats och erkännandet av vinst på sådana transaktioner är inte avsett enligt avsnitt 357(c).”11 slutligen, i denna inställning, skulle det inte finnas något erkännande enligt kod sec. 361 (c) (eftersom det inte finns någon annan egendom som distribueras än kvalificerad egendom, dvs. lager av NewCo) och, som en ”F” – omorganisation, finns det ingen återtagning.12
- grunden för aktien som erhållits av Rörelseenheten bestäms enligt kod sek.358 som lika med dess grund i den överförda egendomen, minskad med pengar eller annan egendom som erhållits i utbytet (här noll) och vinst som redovisas i utbytet (igen noll). Detta är dock till stor del irrelevant eftersom aktien omedelbart distribueras och tar upp en grund i aktieägarens händer.
B. aktieägare i Rörelseföretaget
- kod sek.354(a)(1) föreskriver att ingen vinst eller förlust redovisas av aktieägarna i ett partiföretag (här Rörelseföretaget) om, enligt en plan för omorganisation, aktier eller värdepapper i en annan part i omorganisationen (NewCo) distribueras till dem i utbyte mot deras aktier i Rörelseföretaget, partiföretaget. Kod Sek. 356 borde inte ha någon ansökan här eftersom det inte finns någon ytterligare ersättning mottagen.
- ingen faktisk utbyte krävs.13
- den grund som aktieägarna kommer att ha i aktierna i NewCo kommer att vara densamma som den grund som de hade i sin Rörelseaktie.14 de kommer att ha en innehavsperiod som inkluderar innehavsperioden för det utbytta operativa företagets aktier, om det operativa företagets aktier var en kapitaltillgång för den aktieägare som fick Newco-aktierna.15
- så länge som den operativa enheten var en ”alltid S” före omorganisationen, kommer detta att negera någon inbyggd vinstskatt enligt kod sec.1374.16 viktigt är att Kod sec. 1374(d)(8) inte gäller för att göra tillgångar till smittade tillgångar som omfattas av kod sec. 1374. Om det operativa företaget har kod sec. 1374 besudlade tillgångar, skulle besudlingen föra över, men Newcos redovisningsperiod skulle omfatta det operativa företagets redovisningsperiod.17
C. NewCo
- kod sec.1032(a) föreskriver att NewCo inte redovisar vinst vid mottagande av tillgångar i utbyte mot sin aktie.
- under kod sek.362(b) erhåller NewCo en överföringsbasis från det operativa företaget för var och en av de tillgångar som det erhåller. Enligt kod sek.1223(2) kommer innehavsperioderna för dess tillgångar från det operativa företaget så att dessa tillgångar inkluderar den period de innehades av det operativa företaget.
- kod sek.381 gäller för ”F” omorganisationer på samma sätt som andra former av omorganisationer.18 följaktligen lyckas NewCo med alla poster som anges i Kod sek. 381 (c), och driftsreglerna i Kod sek.381(b) gäller inte. Dessutom de detaljerade reglerna för kod sec. 381 (c) begränsande användning av attribut skulle inte gälla eftersom NewCo kommer att behandlas som Rörelseenhet hade varit ”som om det inte hade skett någon omorganisation.”19
- Kod Sek. 382 och 383 bör inte tillämpas eftersom det inte sker någon ägarförändring.
slutliga överväganden
Sammanfattningsvis har de två första stegen i transaktionen som beskrivs här ingen federal inkomstskatteeffekt—snarare ”prime” operativ enhet för investering av en ägare annars-inte berättigad att hålla S corporation-aktier och göra det på ett sätt som undviker störningar i immateriella tillgångar som annars kan vara fasta och till och med lämnar den befintliga EIN på plats. Det tredje steget är helt enkelt en bedömd försäljning av en odelad andel av tillgångarna i Rörelseföretaget (nu ägs av NewCo) till en ny ägare. I det senare avseendet måste parterna fortfarande kämpa med samma ekonomiska överväganden som deltar i beslutet att sälja tillgångar eller aktiechef bland dessa, utsikterna till vanlig vinst på vissa tillgångsslag (t.ex. kundfordringar, lager etc.). Utsikterna till en” bedömd ”tillgångsförsäljning—på grund av samma intresse i en SMLLC DRE—ger dock åtminstone parterna en väg att” flytta den fasta ” på ett effektivt sätt.
så enkelt som den transaktion som beskrivs häri kan vara mekaniskt, de konceptuella grunderna—som ibland verkar kontraintuitiva—har ett antal subtiliteter som förtjänar övervägande, eftersom de kan vara lärorika när de hanterar knottier situationer.20
slutnoter
1 CCA 200941019 (Apr. 9, 2009).
2 Rev. Rul. 2008-18, IRB 2008-13, 674.
3 Se Reg. 1.1361-5 a.1 iii.
4 Se Reg. 1.1361-5 b.1 i.
5 Rev. Rul. 99-5, 1999-5 CB 434.
6 Se Reg. 1.1361-5 b(3), till exempel 2.
7 NewCo och dess aktieägare bör kunna minimera de potentiella negativa effekterna av en sådan skillnad genom att förhandla om användningen av den ”traditionella metoden” enligt Reg. 1.704-3 B, vilket kommer att leda till att takregeln tillämpas(dvs. ”curative ”eller” remedial ” allokeringar). Se Reg. 1.704-3 C och d.
8 Här, Kod Sek. 351 eller 368 (a) (1) (B) kan gälla för skapandet av NewCo och bidraget från den operativa enhetens lager, och kod sek.332 kan gälla för QSub-valet som behandlas som en likvidation enligt kod sek. 332.
9 Se exempel 5 i Reg. §1.368 – (m) (4), som gäller Reg. 1.368-2(m)(3)(i) till ett bidrag från S1-beståndet till S2, följt av en sammanslagning av S1 till S2.
10 Se Reg. 1.368-2(g).
11 Se Rev. Rul. 79-289, 1979-2 CB 145.
12 Se Kod Sek. 1245 (b) (3) och 1250(d) (3) (undantagande kod sek.361 transaktioner); se även kod SEK. 50(a) (4) och Reg. 1.47-3(e) och (f) (re: återtagande av investeringskrediter).
13 Se Rev. Rul. 56-654, 1956-2 CB 216. Som en praktisk fråga kan det vara en värdefull övning att göra ett utbyte bara ur dokumentationssynpunkt-med tanke på att en försäljning av ett intresse i Rörelseföretaget förväntas och NewCo och dess aktieägare kan behöva lämna utfästelser och garantier för ägande, vilket blir lättare att underbygga där ett utbyte faktiskt har inträffat.
14 Se Kod Sek. 358 a 1 och f.
15 Se Kod Sek. 1223 (1).
16 Se kod sek. 1374 (c) (1).
17 Se LTR 200320013 (Feb. 4, 2003).
18 Se kod sek. 381 (a) (2).
19 Se Reg. 1.381 B-1 a 2.
20 för en detaljerad diskussion om hur några av samma mekanik tillämpades i ett mer faktiskt komplicerat sammanhang, se Nelson Toner, S Corporation Corner, S Corporation, QSub och F Reorganization, J. Passthrough Entities, maj–juni 2010, kl 29.
denna artikel är omtryckt med förlagets tillstånd från Journal of Passthrough Entities, en tidskrift som publiceras varannan månad av Wolters Kluwer. Kopiering eller distribution utan utgivarens tillstånd är förbjudet. För att prenumerera på Journal of Passthrough Entities eller andra Wolters Kluwer-tidskrifter, Ring 800-449-8114 eller besök CCHGroup.com.alla åsikter som uttrycks i artiklarna och kolumnerna är författarens och inte nödvändigtvis Wolters Kluwers eller någon annan persons. CCH Incorporated. Alla Rättigheter Förbehållna.