em 26 de setembro de 2019, o Departamento de Defesa emitiu uma regra final que altera o regulamento da aquisição Federal da Defesa suplemento para estabelecer novas restrições sobre o uso do preço mais baixo tecnicamente aceitável procedimentos de seleção de fonte. Em vigor em 1 de outubro de 2019, esta nova regra impõe limitações e proibições específicas que regem quando e em que circunstâncias os procedimentos LPTA são adequados para um determinado contrato. A nova regra tem o potencial de expandir — e fornecer um quadro jurídico mais definido para — protestos pré-premiados contra o uso de procedimentos de seleção de fonte LPTA.
como discutido anteriormente neste blog, a Lei Nacional de autorização de defesa para o ano Fiscal de 2017 e o NDAA para o ano Fiscal de 2018 impuseram novas limitações e proibições sobre quando o DoD pode usar procedimentos LPTA. A nova regra DFARS aplica estas disposições legais alterando várias secções DFARS existentes e acrescentando uma nova secção: DFARS 215.101-2.
a nova regra introduz quatro alterações significativas na utilização dos procedimentos LPTA.
em primeiro lugar, entre outras restrições, o DoD deve agora “evitar, na medida do possível, utilizar” procedimentos LPTA para aquisições que são “predominantemente para a aquisição de”:
- serviços de tecnologia da Informação, serviços de cibersegurança, engenharia de sistemas e serviços de assistência técnica, eletrônica avançada de testes, ou de outros conhecimentos baseados em serviços profissionais;
- equipamento de proteção individual; ou
- a formação do Conhecimento ou de serviços de logística na contingência operações ou outras operações fora dos Estados Unidos, incluindo no Afeganistão ou no Iraque.
em segundo lugar, o DoD é totalmente proibido de utilizar procedimentos LPTA quando adquire:
- Itens designados pelo exigindo atividade, como o equipamento de protecção pessoal ou de aviação crítica item de segurança, quando a exigir atividade aconselha a contratação de funcionário que o nível de qualidade ou falha do equipamento ou item pode resultar em baixas de combate;
- Engenharia e de desenvolvimento de produção para uma grande defesa de aquisição de programa para o qual a autoridade orçamental é solicitado início no ano fiscal de 2019; ou
- Uma auditoria do contrato.
Terceiro, o novo DFARS regra impõe uma lista de sete critérios que devem ser atendidos para que LPTA procedimentos para ser admissível para uma determinada aquisição, incluindo:
- requisitos Mínimos pode ser descrito de forma clara e completa e expressos em termos de objetivos de desempenho, medidas e padrões que serão usados para determinar a aceitabilidade das propostas;
- Nenhuma ou mínima, valor será realizado a partir de uma proposta que excede o mínimo de técnica ou requisitos de desempenho;
- A proposta de abordagens técnicas que não será necessária nenhuma ou mínima, julgamento subjetivo pela seleção de fonte de autoridade para a conveniência de um oferente proposta contra um concorrente proposta;
- A seleção de fonte de autoridade tem um alto grau de confiança de que a revisão de propostas técnicas de todos os oferentes não iria resultar na identificação de características que poderiam fornecer valor ou benefício;
- Nenhuma ou mínima, adicional de inovação ou futuro vantagem tecnológica será realizado através de outro processo de seleção de fonte;
- os bens a adquirir são predominantemente descartáveis por natureza, não são técnicos, ou têm uma esperança de vida curta ou vida útil curta; e
- o ficheiro do contrato contém uma determinação de que o preço mais baixo reflecte os custos do ciclo de vida completo (tal como definidos no ponto 7.101) do(S) produto (s).Em quarto lugar, a nova regra DFARS exige que os agentes contratantes documentem, no dossier do contrato, “as circunstâncias que justificam a utilização de” procedimentos LPTA”. Em resposta aos comentários sobre a regra proposta, DoD observou que “ele regra não especifica um formato ou método a ser usado para atender” o requisito de documentação, e que “ublicizando a justificação com a solicitação não é exigida por estatuto e poderia resultar em aumento do custo e tempo de carga para o governo e indústria.”Como resultado, é provável que essas justificativas escritas não sejam compartilhadas publicamente como parte do processo de solicitação, mas podem acabar sendo divulgadas apenas em resposta a protestos — e de acordo com ordens de proteção.
the effect of the new DFARS rule on the number and type of LPTA procurements remains to be seen. A discussão anterior, a regra final, afirma que “DoD não tem informações sobre o número total de solicitações emitidas em uma base anual, que especificado o uso da LPTA processo de seleção de fonte” — sugerindo que o DoD em si não tem um sentido de saber se e por quanto o novo DFARS regra vai diminuir o uso da LPTA compras.
uma coisa parece certa, no entanto: a nova regra irá melhorar a viabilidade de protestos pré-premiados que desafiem o uso de procedimentos LPTA. Mesmo antes da regra final — e antes das disposições correspondentes do NDAA — os proponentes actuais e potenciais podiam contestar a decisão de uma agência de utilizar os procedimentos do LPTA, mas prevalecia sobre esse argumento era extremamente difícil, dada a ausência de critérios ou factores específicos que as agências deveriam ter em conta para tomar essa decisão. A nova regra DFARS fornece agora esses critérios e fatores — e, portanto, fornece um quadro analítico firme para ancorar um protesto.
a agitação no uso do governo de procedimentos LPTA não se detém aí. O DoD emitiu orientações nos procedimentos, orientações e informações do DFARS para expandir sua interpretação e abordagem da Nova Regra do DFARS. Neste momento, a orientação aborda brevemente o processo para determinar se uma oferta é “predominantemente dispensável na natureza” ou “não técnica”, ou tem uma “esperança de vida curta” ou “vida útil curta”.”As orientações também abordam a forma de considerar “custos totais do ciclo de vida” para um fornecimento ou serviço.
In addition, DoD, the General Services Administration, and NASA just released a proposed FAR rule that would implement similar restrictions that Congress imposed on the use of LPTA procurements by civilian agencies. Fique atento para mais informações sobre a regra FAR proposta e suas semelhanças e diferenças com a nova regra DFARS.